同人小说的著作权问题研究 法学专业 开题报告.doc

设计(论文)题目： 同人小说的著作权问题研究 开 题 报 告 1．结合毕业设计（论文）课题情况，根据所查阅的文献资料，每人撰写 2000字左右的文献综述： 文 献 综 述 2016 年10月，著名武侠小说家金庸以侵犯著作权和不正当竞争为由，起诉作家江南及出版商，要求被告立即停止侵权行为，停止复制、发行小说《此间的少年》，该案件引起了同人小说著作权等相关问题的广泛讨论。 一、同人小说作品的概念及主要特征 互动百科、360 百科对同人文的概念都界定为：把某部甚至某些原创作品里的人物放在新环境里，加入作者自己的想法，表达新的主题。百度百科认为同人作品指非商业性的，不受商业影响，不以盈利为目，不在商业平台发布的由个人或者同人团体（同人社团）创作的作品。郭梦瑶认为，同人作品指作者出于对原著的喜爱、致敬或其他原因，利用原有的漫画、动画、小说、影视作品中的人物角色、故事情节或背景设定等元素进行的二次创作。韩阳在《“同人文”泛滥版权法规无奈》中指出，同人小说是把某部甚至某些原创作品里的人物放在新环境里，以此表达新的思想感情，揭示新的道理。陈莲洁在《“曲高和众”自媒体时代的同人文学狂欢》一文中将同人小说定义为在自媒体时代，网民们出于共同爱好创作或改编、主要在网络传播的、非商业性的作品。综上，可以认为同人小说作品是指作者出于对原著的喜爱、致敬等原因，利用原有的漫画、动画、小说、影视作品中的人物角色、故事情节或背景设定等元素放在新环境里，加入作者自己的想法，表达新的主题，进行的二次创作。 二、同人小说的作品性质认定 对于同人小说的作品性质问题，张艺在《我国同人作品的著作权问题研究》一文中认为，同人作品是转换性使用了原作品中的元素而创作出来的具有原创性的衍生作品。孙战龙在《网络同人小说的权利界定》一文中认为，同人小说属于改编作品或者演绎作品。同济大学法学院袁秀挺在《同人作品知识产权问题迷失》中将同人小说在法律上作了划分，分为演绎类同人小说和非演绎类同人小说。 综上，从著作权的角度来分析同人小说的类型，可以将它们分为演绎类同人小说和非演绎类同人小说。演绎作品是指在原作品的基础上，经过演绎作者自己创造性的劳动而产生的新的作品。梁志文老师认为，作品的表达可以分为作品的最终呈现形式和受保护的独创性构成元素，并提出“前者是复制权的‘领地’，后者是演绎权的‘国土’。”所以从著作权的角度来说，原作品与演绎作品的关系，是先有前者，再有后者的关系。后者虽然是源于前者，继承了前者的思想内涵，但是它同时也结合了后来者的独创性思维，所以后者是新的独立的作品。根据我国著作权法的规定，任何人以受著作权法保护的作品为基础进行演绎创作，都必须获得原作品作者或原著作权人的许可。如果未经原作品的作者或者原著作权人的同意，在原作品的基础上进行演绎创作，则属于非法使用。 郭晓玲、温可聪认为“由于同人小说具有依托性的特点，它与原作品关系的远近取决于其忠于原作品的程度。”按照这个思路，情节和背景完全或者大部分使用原作品的同人小说，可以将其归于演绎同人小说类；而在同人小说中已经看不出原作品的情节和结构，小说中借用原作品的量已经是微乎其微的，则可以归纳为非演绎同人小说。 三、同人小说著作权与在先权利的冲突 对于同人小说与在先权利的冲突，黄颖在《同人作品的知识产权冲突研究》一文中指出，同人作品与原作品的著作权冲突集中表现在同人作品与原作著作人身权和著作财产权，以及同人作品借用元素与元素可著作权性。 （一）与原作保护作品完整权的冲突 根据我国著作权法的规定，作者享有四项人身权利：发表权、署名权、修改权以及保护作品完整权。保护作品完整权指的是为了防止他人篡改、歪曲和割裂作品会有损于作者及作品的声誉，作者有权禁止他人篡改、歪曲和割裂其作品。作品是作者精神、思想和人格的产物，体现的作者自己而不是其他任何人的思想、情感和精神。如果作者不享有保护作品完整的权利，而任由他人割裂、歪曲和篡改自己的作品，则势必会破坏作品的完整性和体现在其中的精神与人格。刘扬在《同人小说的著作权问题研究》一文指出“同人小说从来强调的都是读者的主观感受和心理认知，不同的读者由于自身的受教育水平，生活方式、社会地位、所处环境和价值观念的不同而对同一部作品会有截然不同的解读。具有读者身份的同人小说作者们自然也是从自身情况出发对原作品进行不同的二次创作。而这种二次创作导致的直接后果就是影响到了原作者对其作品进行修改的权利以及很有可能破坏了原作品的完整性。” （二）与原作著作财产权的冲突 一般来说，同人创作大多是出于对原作品的喜爱，这种创作的目的从一开始就不是为了盈利。而作者是通过合法的持有作品来获得经济上的收益，例如许可他人使用自己的作品所获得的使用费或者是发表作品获得报酬。刘杨认为“同人小说并没有向原作者或原著作权人支付相应的使用费，却又利用了原作品在社会上的名气出版或者发行，也许同人小说的作者可以否认自己有与原作品进行竞争的意图，但是，这种与原作品相仿却又新奇的作品必定会引起读者的注意，则必然会在相同的消费市场上引起竞争。同人小说与原作品进行竞争的直接后果就是会在一定程度上影响原著作权人正当的经济利益。”宋慧献在《同人小说借用人物形象的著作权问题》一文中指出“如果仅仅使用了他人虚拟角色的姓名，同人小说与原作具有明显的转化性，这种转化性借用通常不会影响原作的销售，也不会对原作造成市场替代，不会对原作造成市场损害。” 四、我国同人小说著作权保护的障碍及建议 马琳在《同人小说著作权问题研究》指出“由于我国当前著作权法有关演绎作品规定的局限性，对某些同人小说是属于原创作品还是演绎作品无法清楚地判断，导致同人小说的著作权无法得到很好保护。其次，由于同人小说对原作或真实人物具有依附性，其内容必然会涉及原作或者真实人物，同人小说著作权与在先权利存在冲突。我国著作权法对演绎权限制不足，演绎类同人小说授权成本高，同人作者在与原作著作权人的博弈中始终处于被动、不利的地位。” 宋慧献教授在《同人小说借用人物形象的著作权问题》一文中提到了“同人小说与原作不具有整体上的实质相似，具有明显的转化性，就可能不构成侵权。”可以看出在他的观点里，宽容同人小说符合文化事业发展的需要，有利于实现创作自由与文化权利。刘国龙、魏芳在《虚构角色版权保护问题研究》提出保护同人小说，要从同人文作品与原著作品的焦点还应放在虚构角色版权保护的法律问题上入手。对于同人小说的著作权保护，孙战龙对明确界定网络同人小说的权利提出了一些具体的规范设立意见，如网络同人小说仅限于对原作人物和必要情景的借用，仅限于网络非商业性的在线使用，对于原作没有明确表示不可以撰写原作的网络同人小说的，可以推定为是默示许可。 综上，为了更好发挥同人小说在增加作品数量与促进社会文化发展方面的积极作用，平衡在先权利人与同人小说作者之间的利益，实现著作权法保护作品、鼓励创作和促进文化与科学发展，应在立法、司法等各个方面对同人小说的著作权进行保护。 参 考 文 献 [1]同人小说借用人物形象的著作权问题刍议——由金庸诉江南案谈虚拟角色借用的合法性[J]. 宋慧献. 电子知识产权. 2016(12) [2]版权法上实质性相似的判断[J]. 梁志文. 法学家. 2015(06) [3]论演绎权的保护范围[J]. 梁志文. 中国法学. 2015(05) [4]“曲高和众”:自媒体时代的同人文学狂欢[J]. 陈莲洁. 南京理工大学学报(社会科学版). 2015(05) [5]试论“实质性相似+接触”的侵权认定规则[J]. 吴汉东. 法学. 2015(08) [6]论重混创作行为的法律规制[J]. 胡开忠. 法学. 2014(12) [7]知识产权客体新论[J]. 何敏. 中国法学. 2014(06) [8]演绎作品著作权及其归属制度完善研究——以《著作权法》(修订稿)为视角[J]. 张艳冰. 邵阳学院学报(社会科学版). 2014(04) [9]从演绎作品的原创性看演绎权的侵犯[J]. 孙玉芸. 南昌大学学报(人文社会科学版). 2013(01) [10]论著作权法定许可的正当性基础[J]. 张曼. 知识产权. 2013(01) [11] Dr.Seuss Enterprises,L.P.v.Penguin Books. 109 F.3d 1394 . 1997 [12] Deriver‘s Licenses:An Argument for Establishing a Statutory License for Derivative Works. Robert J.Morrison. Chi.- Kent J.Intell.Prop . 2006 [13] Rethinking Derivative Rights. Naomi Abe Voegtli. Brook. L. Rev . 1997 [14] Underlying Copyright Renewal and Derivative Works:Abend v.MCA,Inc.863 F.2d 1465 (9th Cir.1988). Peter J Settle. U.Cin.Law Review . 1990 [15] A Theory of Copyrights Derivative Right and Related Doctrines. Abramowicz Michael. Minn L Rev . 2005 [16] Fan Fiction and Copyright. Aaron Schwabach. . 2011 [17] Salinger v. Colting. 607 F.3d 68 . 2010 毕 业 设 计（论 文）开 题 报 告 ２．本课题要研究或解决的问题和拟采用的研究手段（途径）： (1) 本课题要研究或解决的问题 1、 同人小说作品的概念及特点 2、 同人小说作品性质的认定 3、 同人小说著作权与在先权利的冲突 4、 我国同人小说著作权保护的障碍及建议 拟采用的研究手段 ①文献法。积极查阅有关本课题研究的文献和资料，了解与本课题有关的理论，掌握本课题国内发展趋势，并有选择性的吸取研究成果，不断充实自己的研究。 ②比较分析法。在进行本研究的过程中，对不同国家不同法系的法律以及法律制度进行比较，广泛地浏览国外的核心期刊、重要论文、名人专著等，并详细阅读重要的文献资料，通过研究不同国家对同人小说的保护制度和体系，为我国同人小说著作权保护提供可资借鉴的观点 ③实例分析。 毕 业 设 计（论 文）开 题 报 告 指导教师意见： 1． 对“文献综述”的评语： 该文献综述概括了同人小说的概念，归纳分析了同人小说的作品性质认定，并梳理了学者们关于同人小说著作权与在先权利的冲突问题，就我国同人小说著作权保护的障碍及建议予以综述。对问题的分析较正确，梳理较清晰，为后期的论文写作奠定了基础，但有关同人小说著作权立法状况的归纳分析不够，后期的论文写作应予以体现。 2．对本课题的深度、广度及工作量的意见和对设计（论文）结果的预测： 本课题涉及法理学、民商法学、知识产权法学等知识，国内外已有对课题的研究，要完成课题任务，除需具备相关的知识外, 应注意在对资料梳理的前提下，结合实际，依选题进行，以便能按时完成课题任务。 指导教师： 2019年3月 25日 所在专业审查意见： 专业负责人：