陈印 一级建造师 建设工程法规及相关知识 精讲通关 1Z308000 （6）调解与和解制度以及行政强制、行政复议和行政诉讼制度(1).pdf

嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 1 考点 调解、和解与争议评审 P358-360 近三年的考情 2015 年 2016 年 2017 年 0 分 5 分 4 分 考点 调解、和解与争议评审【人民调解】【人民调解】人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。人民调解的根本原则是当事人自愿，由当事人提出申请。人民调解协议经双方当事人签收生效，但其属于非终局手段，有赖于对方自愿履行。双方当事人认为有必要的，可自调解协议生效之日起 30日内共同向调解组织所在地基层法院申请对调解协议司法确认。经司法确认后，从非终局转化为终局，人民调解协议书方具备强制执行效力。考点 调解、和解与争议评审【单项选择题】甲区 A 公司将位于丙市价值 5000 万元的写字楼转让给乙区 B 公司，后双方发生争议，经丁区人民调解委员会调解达成协议：B 公司在 1 个月内支付购房款。双方又对该协议申请法院作出司法确认裁定。关于本案及司法确认的表述，下列选项正确的有（）。A.双方应自调解协议生效之日起 30 日内各自提出申请（考时间）B.可向甲区或乙区法院提出申请（考地点）C.该调解协议经裁定有效，B 公司不履行的，A 公司可向法院申请强制执行（考效力）D.司法确认申请被裁定驳回的，双方可变更原调解协议或达成新的调解协议，但不可以向法院起诉（考效力）【答案】C 考点 调解、和解与争议评审【多项选择题】关于调解法律效力的说法，正确的有（）。A.法院调解书经双方当事人签收后，具有强制执行的法律效力 B.仲裁调解书经人民法院确认后，即发生法律效力 C.经人民调解委员后调解达成的调解协议具有法律约束力 D.经调解组织调解达成的调解协议，具有强制执行的法律效力 E.专业机构调解达成的调解协议具有法律约束力【答案】ACE 考点 调解、和解与争议评审【解析】调解协议的法律约束力与强制执行力是两个不同的概念。法律约束力是指协议生效后，在协议当事人之间产生“私法”意义上的效力，一方不履行协议时，另一方可以通过起诉或仲裁要求其履行。而强制执行力是“公法”意义上的效力，一方不履行时，另一方可以直接申请法院对该协议内容予以强制执行。根据我国法律规定，只有法院和仲裁机构主持的调解协议，在当事人双方签收后，不但具有法律约束力，而且直接具备强制执行力。而其他任何机构主持的调解协议，在当事人双方签收后，只产生法律约束力；必须由双方当事人共同向法院申请司法确认，经过司法确认后方具备强制执行力。考点 调解、和解与争议评审【诉讼和解与执行和解】【诉讼和解与执行和解】（多年未考，留意）在法院作出判决前，当事人都可以进行和解。达成和解协议后，可以由原告申请撤诉，也可以双方共同申请法院出具调解书。在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录。一方当嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 2 事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人可以申请法院按照原生效法律文书恢复强制执行。考点 调解、和解与争议评审【单项选择题】甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，下列哪一说法是正确的（）。A.当事人无权向法院申请撤诉 B.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序 C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书 D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书【答案】C 考点 调解、和解与争议评审【单项选择题】甲乙双方合同纠纷，经仲裁裁决，乙须偿付甲货款 100 万元，利息 5 万元，分 5 期偿还。乙未履行该裁决。甲据此向法院申请执行，在执行过程中，双方达成和解协议，约定乙一次性支付货款 100 万元，甲放弃利息 5 万元并撤回执行申请。和解协议生效后，乙反悔，未履行和解协议。关于本案正确说法是（）。A.对甲撤回执行的申请，法院裁定中止执行 B.甲可向法院申请执行和解协议 C.甲可以乙违反和解协议为由提起诉讼 D.甲可向法院申请执行原仲裁裁决，法院恢复执行【答案】D 考点 行政许可和行政强制种类及法定程序 P364-369 近三年的考情 2015 年 2016 年 2017 年 1 分 0 分 1 分 考点 行政许可和行政强制种类及法定程序 1Z308051 行政许可和行政强制的种类及法定程序行政许可和行政强制的种类及法定程序【行政许可及种类、法定程序】【行政许可及种类、法定程序】（刚考了解，略）【行政强制及种类、法定程序】【行政强制及种类、法定程序】行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施、行政处罚、行政强制执行是三个前后连续的行为。行政强制措施是对违法嫌疑人或嫌疑物做暂时控制（例如查封扣押不超过 30 日），为处罚做准备。行政处罚是针对确定的违法行为人作出处罚。处罚决定做出后，违法行为人拒不履行决定中规定的义务的，对他行政强制执行。考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【行政强制措施】【行政强制措施】（静态的）行政机关为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大，对公民人身或财产进行暂时性控制。包括：限制公民人身自由；查封扣押；冻结存款汇款。【行政强制执行】【行政强制执行】（动态的）对拒不履行行政决定的公民或单位，依法强制履行义务的行为。包括：代履行、加处罚款或者滞纳金；划拨存款、汇款；拍卖；排除妨碍、恢复原状。有执行权的，自己执行；无强制执行权的，自履行期限届满之日起 3 个月内申请法院执行。考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【行政强制措施的设定权】【行政强制措施的设定权】可以由法律、行政法规、地方法规设定。（2014 年二级考）嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 3 限制人身自由 冻结存款、汇款 其他强制 查封、扣押 法律 行政法规 地方法规 【行政强制执行的设定权】【行政强制执行的设定权】只能由法律设定。考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【行政强制措施的一般法定程序】【行政强制措施的一般法定程序】实施前需向行政机关负责人报告并经批准（情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在 24 小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续）；由两名以上行政执法人员实施；出示执法身份证；通知当事人到场；当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据及当事人依法享有的权利、救济途径；听取当事人的陈述和申辩；制作现场笔录；现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；其他。考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【行政强制执行的一般程序】【行政强制执行的一般程序】行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定也应当以书面形式作出。行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。强制执行的费用由被执行人承担。考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【单项选择题】某施工电梯因缺少专业机构检测标志即投入使用，建设行政主管部门对其作出查封、扣押的决定，该决定属于（），至少应由（）行政执法人员实施。A.行政处罚，2 名 B.行政处罚，3 名 C.行政强制措施，2 名 D.行政强制措施，3 名【答案】C 考点 行政许可和行政强制种类及法定程序【2014 二级】行政法规可以规定的行政强制措施包括（）。A.限制人身自由 B.冻结存款、汇款 C.查封场所、设施 D.代履行【答案】C【解析】D 属于“强制执行”，不是“强制措施”，因此只能由法律规定。考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围 P369-371 近三年的考情 2015 年 2016 年 2017 年 0 分 2 分 2 分 嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 4 考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围 1Z308052 行政复议行政复议 可以复议 可以诉讼 行政处罚 官某民（都是行政执法行为）行政强制 行政许可 侵犯经营自主权 行政征收、摊派 不可复议 不可诉讼 抽象行政行为 官全民 都不是行政执法行为 行政批复、行政处分 官官 行政机关对民间纠纷的调解 民民 考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围【申请时间】【申请时间】公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请。（2016）【申请地点】【申请地点】（必考）对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围【受理和处理】【受理和处理】行政复议机关收到行政复议申请后，应当在 5 日内进行审查，依法决定是否受理。行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起 60 日内作出行政复议决定。【具体规定】【具体规定】行政复议过程中，申请人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他材料，除涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的外，行政复议机关不得拒绝。被申请人不得向申请人和其他人收集证据。简记为：民可以向官要证据，官不得向民要证据。考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围 行政复议期间，具体行政行为不停止执行。但下列情形可以停：（1）被申请人（官）认为需要停止执行的；（2）行政复议机关（官）认为需要停止执行的；（3）申请人（民）申请停止执行，行政复议机关（官）认为其要求合理，决定停止执行的；（4）法律规定停止执行的。简记为：官决定停，才会停。考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围【2013 二级】下列事项中，能够申请行政复议的是（）。A.行政处分决定（官官）B.招标投诉处理（官某民）C.质量纠纷调解（民民）D.造价指导信息发布（官全民）【答案】B 考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围 嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 5 【2007 一级】建设行政管理部门对建设工程合同争议进行调解，施工单位不服，可以采取的行为是（）。A.申请行政复议或提起行政诉讼 B.申请仲裁或提起民事诉讼 C.申请行政复议后提起行政诉讼 D.申请仲裁后提起民事诉讼【答案】B【解析】本案属于民事纠纷，不是行政纠纷，因此不适用民告官，AC 排除。民告民：或裁或审，D 排除。考点 行政复议范围和行政诉讼受案范围【单项选择题】关于行政复议程序，以下说法正确的是（）。A.某县政府对该政府主管安全生产的甲科长作出撤职行政处分，甲某可以就此申请行政复议（考范围）B.乙某因违法经营被某工商部门处以罚款，乙某应当自被罚款之日起 30 日内提出复议申请（考时间）C.丙企业对 A 省 B 市建管部门处罚不服，可向 A 省政府申请复议，也可直接向住建部申请复议（考地点）D.丁某因超速被交警部门罚款，丁某在行政复议中，可以要求查阅交警作出处罚的依据、证据（考程序）【答案】D 考点 行政诉讼管辖、起诉和受理 P371-374 近三年的考情 2015 年 2016 年 2017 年 2 分 1 分 0 分 考点 行政诉讼管辖、起诉和受理 1Z308053 行政诉讼管辖、起诉和受理行政诉讼管辖、起诉和受理【行政诉讼管辖】【行政诉讼管辖】行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地法院管辖。经过复议的案件，也可以由复议机关所在地法院管辖。对行政机关限制人身自由不服的诉讼，由被告所在地或原告所在法院管辖。因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地管辖。考点 行政诉讼管辖、起诉和受理【行政诉讼审理】【行政诉讼审理】（1）法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的案件除外。（2015考）（2）法院审理行政案件，不适用调解。但是，行政赔偿、补偿案件可以调解（2016 考）（3）法院一般只做合法性审查不做合理性审查。被诉行政行为合法，作维持判决。被诉行政行为违法，作撤销判决。一般不允许作变更判决。但行政处罚显失公平的，人民法院可以判决变更。（4）行政诉讼期间，具体行政行为不停止执行。考点 行政诉讼管辖、起诉和受理【单项选择题】法院审理以下行政案件，做法正确的是（）。A.施工单位不服公安消防机构作出的责令停工决定，提起诉讼，法院主持了调解 B.王某是A市人，在B市出差期间因为乘地铁未带身份证被B市公安人员扣留2小时，王某不服，在 A 市基层法院起诉 B 市公安部门，法院告知王某应向 B 市基层法院起诉 嗨学网嗨学网|职业职业价值点亮者价值点亮者 6 C.施工单位因为施工噪声超标，被环境保护部门罚款 20 万元。施工单位不服处罚起诉，法院判决将罚款额调整为 10 万元 D.建设单位因为超出规划许可证范围扩建，被规划部门责令拆除，建设单位不服起诉。诉讼期间，法院同意暂不拆除 【答案】C 考点 行使行政职权时侵权的赔偿责任 P375 近三年的考情 2015 年 2016 年 2017 年 0 分 0 分 0 分 考点 行使行政职权时侵权的赔偿责任 1Z308054 行政执法侵权的国家赔偿行政执法侵权的国家赔偿（未考，了解）行政机关及其工作人员在“违法执法时”造成公民、法人或其他组织人身权或财产权损害，受害人有取得国家赔偿的权利。但是，有下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：1.行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；2.因公民、法人和其他组织自已的行为致使损害发生的；3.法律规定的其他情形。考点 行使行政职权时侵权的赔偿责任【单项选择题】以下属于国家应承担赔偿责任的情形是（）。A.某建设局违法对施工企业财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的 B.某城管局在扩建办公楼时违法占用毗邻居民小区绿地 C.某公安局长驾驶警车回家途中违反交通规则将老太撞伤 D.某交警队在查处酒驾过程中，刘某慌忙将车掉头，与一公交车相撞发生车祸【答案】A【解析】注意 B 并不属于城管局执法行为，而是普通的民事侵权行为。居民如果起诉应在民事庭立案。