41、第八章第05讲　行政复议和行政诉讼制度.pdf

第五节行政复议和行政诉讼制度第五节行政复议和行政诉讼制度本节主要内容行政许可1.可以不设行政许可的事项公民、法人或者其他组织能够自主决定的市场竞争机制能够有效调节的行业组织或者中介机构能够自律管理的行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的2.行政许可的设定权限（上位的未设定下位的才可以设定）3.行政许可中的听证法律法规规定应当听证的事项，或行政机关认为需要听证的重大事项，应向社会公告，举行听证行政机关在作出行政许可之前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的，行政机关应当在20日内组织听证申请人、利害关系人不承担听证的费用【2019年试题】下列事项中可以设定行政许可的有（）。A.有限自然资源开发利用，需要赋予特定权利的B.企业或者其他组织的设立，需要确定主体资格的C.市场竞争机制能够有效调节的D.行业组织能够自律管理的E.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的正确答案AB答案解析本题考查的是行政许可及其种类、法定程序。选项CDE属于可以不设定行政许可的事项。【2017年试题】关于行政许可的说法，正确的是（）。A.部门规章可以设定行政许可B.行政机关在实施行政许可时，一律进行听证C.行政许可可以延续，但是不得变更行政许可事项D.行政许可可以统一办理或者联合办理正确答案D答案解析本题考查的是行政许可及其种类、法定程序。选项A，法律、行政法规、地方性法规可以设立行政法规，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可”；选项B，“法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证”；选项C，正确的说法应为“被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续”。行政强制1.行政强制措施和行政强制执行的方式（4+5）类型性质方式行政强制措施暂时性控制，未改变权利属性，只是受到限制限制公民人身自由查封场所、设施或者财物扣押财物冻结存款、汇款行政强制执行改变权利属性加处罚款或者滞纳金划拨存款、汇款拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物排除妨碍、恢复原状代履行2.行政强制措施的设定限制人身自由冻结存款汇款查封场所设施或财务扣押财物法律行政法规（有两项不可以）XX地方性法规（有两项不可以）XX3.行政强制执行机构（两类执行机构）具有行政强制执行权的由行政机关实施没有行政强制执行权的由法院强制执行如公安机关、海关、工商、税务等部门。行政机关自期限届满之日起3个月内，申请法院强制执行。【例题】行政强制措施包括（）。A.限制公民人身自由B.查封场所、设施或者财物C.扣押财物D.冻结存款、汇款E.拍卖查封的财产正确答案ABCD答案解析本题考查的是行政强制及其种类、法定程序。行政强制措施的种类。选项E属于行政强制执行。【例题】施工企业拒不执行公安消防机构作出的禁止施工处罚决定的，将由（）负责强制执行。A.作出决定的公安消防机构B.公安机关C.人民法院D.建设行政主管部门正确答案A答案解析本题考查的是行政强制及其种类、法定程序。行政强制执行分两种情况，第一类是根据法规规定应由行政机关强制执行，第二类是由行政机关申请人民法院强制执行。行政复议和行政诉讼的范围1.不能行政复议和行政诉讼的行为不能行政复议的纠纷不能行政诉讼的行为（10条）行政机关的行政处分或其他人事处理决定（行政处分）行政机关对民事纠纷作出的调解或其他处理（行政调解不能复议：不能告调解人，只能通过仲裁或诉讼告对方当事人）调解行为以及法律规定的仲裁行为（对行政调解不能诉讼）行政机关作出的不产生外部法律效力的行为（如行政处分和人事决定）依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为行政指导、监督行为对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为2.在对具体行政行为申请行政复议时可以一并提出对行政行为依据的规定的审查（行政诉讼不可以）行政复议/行政诉讼可以审查的内容国务院部门的规定；县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；乡、镇人民政府的规定（规定俗称红头文件）不能审查的内容国务院部、委规章（部门规章）地方人民政府规章（地方政府规章）3.下列行政协议提起行政诉讼的，法院应当受理政府特许经营协议土地、房屋等征收征用补偿协议矿业权等国有自然资源使用权出让协议政府投资的保障性住房的租赁、买卖协议政府与社会资本合作协议（PPP）【2014年试题】根据行政复议法，下列事项中，属于不可申请行政复议的情形是（）。A.对建设主管部门责令施工企业停止施工的决定不服的B.对建设主管部门撤销施工企业资质证书的决定不服的C.对规划行政主管部门撤销建设工程规划许可证的决定不服的D.对建设行政主管部门就建设工程合同争议进行的调解结果不服的正确答案D答案解析本题考查的是行政复议范围和行政诉讼受案范围。下列事项应按规定的纠纷处理方式解决，不能提起行政复议：（1）不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，应当依照有关法律、行政法规的规定提起申诉；（2）不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，应当依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。【2014年试题】下列情形中，属于我国法律规定的行政诉讼受案范围的有（）。A.认为行政机关侵犯其财产权的B.对拘役不服的C.认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的D.行政机关工作人员对奖惩决定不服的E.认为行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定违法的正确答案AC答案解析本题考查的是行政复议范围和行政诉讼受案范围。B拘役属于刑罚。D不能行政诉讼也不能行政复议。E可以行政复议，但不能行政诉讼。行政复议1.行政复议的申请项目内容申请时间公民、法人可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，法律规定的申请期限超过60日的除外因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算申请方式可以书面申请行政复议，也可以口头申请主体行政相对人是申请人作出具体行政行为的行政机关是被申请人受理主体本级人民政府上一级主管部门2.行政复议期间可停止行政行为执行的情况（4种）（一般行政复议期间具体行政行为不停止执行）被申请人认为需要停止执行的行政复议机关认为需要停止执行的申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的法律规定停止执行的3.行政复议决定行政复议机关应当自受理之日起60日内作出行政复议决定行政复议书一经送达即发生法律效力（注意仲裁裁决自作出之日生效，非送达）申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求4.行政复议决定的种类类型内容维持事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持履行被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行撤销、变更或确认违法，可以责令被申请人在一定期限内重新作出行政行为主要事实不清、证据不足的适用依据错误的违反法定程序的超越或者滥用职权的具体行政行为明显不当的【2018年试题】A市B区国土资源局以甲施工企业非法占地违规建造为由，责令甲限期拆除其建筑，退还所占土地，甲不服，欲申请行政复议。关于有权受理该案行政复议的行政机关的说法，正确的有（）。A.可以是A市人民政府B.只能是A市国土资源局C.可以是A市国土资源局D.可以是B区人民政府E.只能是B区人民政府正确答案CD答案解析本题考查的是行政复议的申请、受理和决定的有关规定。对于行政复议，应当按照行政复议法的规定向有权受理的行政机关申请，如“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”。行政诉讼1.行政诉讼的一般地域管辖情况地域管辖一般原则由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖复议机关改变原具体行政行为的也可以由复议机关所在地法院管辖限制人身自由的案件由被告所在地或者原告所在地法院管辖不动产案件由不动产所在地法院管辖两个以上法院都有管辖权原告可以选择其中一个起诉原告向两个以上有管辖权的法院起诉的由最先立案的法院管辖2.行政诉讼的起诉项目内容起诉的条件原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织有明确的被告有具体的诉讼请求和事实根据属于法院受案范围和受诉法院管辖起诉的时间直接起诉的，在知道作为具体行政行为之日起6个月内提出对行政复议不服提起诉讼的，在收到行政复议决定书之日起15日内起诉，行政机关逾期不做决定的，可以复议期满之日起15日内起诉【对比辨析】行政复议、行政诉讼申请或起诉的时间规定3.对行政诉讼结果的处理不服一审判决的，在判决书送达之日起15日内上诉不服一审裁定的，在裁定书送达之日起10日内上诉二审为终审对二审不服的，可以提出申诉再审，但判决、裁定不停止执行4.行政诉讼的执行项目内容执行主体向第一审法院申请强制执行或者由行政机关依法强制执行相关规定申请强制执行期限为2年，中止、中断适用法律有关规定申请执行的期限从法律文书规定的履行期间最后1日起计算分期履行的，从每次履行期间最后1日起计算没有规定履行期限的，从法律文书送达当事人之日起计算5.行政侵权赔偿（国家赔偿）项目内容规定应当先由行政机关解决对行政机关处理不服，可以向法院提起诉讼赔偿诉讼适用调解国家不承担赔偿责任行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为因公民、法人自己的行为致使损害发生的时效时效为2年自知道或者应当知道侵犯其权利之日起计算【2015年试题】人民法院审理行政案件，一般不适用（）。A.调解B.开庭审理C.公开审理D.两审终审制正确答案A答案解析本题考查的是行政诉讼的审理、判决和执行。法院审理行政案件，一般不适用调解。【例题】施工单位因有违法行为被建设行政主管部门进行了行政处罚。行政处罚于2019年5月20日作出，施工单位于2019年5月25日收到。8月1日施工单位欲通过有关途径申请撤销该处罚决定，则说法正确的是（）。A.施工单位可以申请复议，也可以不经复议直接起诉B.施工单位应先申请复议，不服复议可以向法院起诉C.施工单位只能向法院起诉D.施工单位既不可以申请行政复议，也不可以向法院起诉正确答案C答案解析本题考查的是行政诉讼的法院管辖、起诉和受理。行政复议和行政诉讼的时间，都是从当事人知道该行政行为开始算，60天内可以复议，6个月内可诉讼。8月1日超过了60天，但在6个月范围内，所以只能行政诉讼，不能行政复议。【例题】关于行政诉讼案件审理的说法，正确的是（）。A.行政诉讼期间，被诉行政行为停止执行B.涉及商业秘密的行政诉讼案件一律不得公开审理C.原告无正当理由拒不到庭，可按撤诉处理D.人民法院审理行政赔偿案件不适用调解正确答案C答案解析本题考查的是行政诉讼的审理、判决和执行。选项A，行政诉讼期间，除该法规定的情形外，不停止行政行为的执行。选项B，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。选项C是正确的。选项D，人民法院审理行政案件，不适用调解。但是，行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。