WM_19、第四章第02讲　建设工程合同制度（二）.pdf

【工程价款】1.合同重要条款空缺的处理（三步曲）项目内容价款或报酬不明确（两大类）一般商品按订立合同时履行地的市场价格履行执行政府定价或政府指导价的商品有另外的规则（在买卖合同中详述）履行期限不明确债务人可随时履行，债权人也可以随时要求履行但应当给对方必要的准备时间2.合同计价模式的确定合同类型适用范围单价合同实行工程量清单计价的工程总价合同规模较小、技术难度低，工期短的工程成本加酬金合同紧急抢险、救灾工程施工技术特别复杂的工程3.黑白合同（阴阳合同）项目内容阳合同（白合同）中标合同阴合同（黑合同）双方背离中标价格另行签订的合同处理以中标合同（阳合同、白合同）作为结算工程价款的根据特别规定双方在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方请求确认合同无效的，法院应予支持【例题】乙施工单位通过招标程序中标了甲开发公司的一个施工项目。签约前，甲要求让利5%，否则不签施工合同。后双方按中标价签订了备案合同，同时签订了让利5%的补充协议。竣工结算时，甲按让利协议扣减结算总价5%，乙以自己亏损为由不同意让利并向法院提起诉讼，要求按中标价结算。下列说法正确的是（）。A.应以备案合同作为结算工程价款依据B.该补充协议属于可撤销合同C.应以补充协议作为结算工程价款依据D.乙方行为构成合同违约正确答案A答案解析本题考查的是阴阳合同。选项C错误，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。选项B错误，招标人与中标人另行签订合同的行为属违法行为，所签订的合同是无效合同，而不是可撤销合同。选项D错误，另行签订的合同是无效合同，就不存在违约一说。4.当事人就同一建设工程订立数份施工合同均无效，但建设工程质量合格，最高人民法院有关结算的司法解释结算依据内容参照实际履行合同结算一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿的，人民法院应予支持。参照最后签订的合同结算实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同关于工程价款的约定折价补偿的，人民法院应予支持。实际履行的合同最后签订的合同5.欠付工程款的利息支付项目内容对利息有约定的从其约定对利息没有约定的按同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计算丫头工作室一手资料QQ/微信：993663723丫头工作室QQ/微信：993663723专业网络培训、辅导、做题、答疑、密训、考前一手资料、独家渠道、内部消息。丫头工作室 一建群【279178641】二建群【485737607】造价群【85727512】咨询群【695368438】监理群【93175984】安全群【695433150】消防群【424951862】6.应付工程款之日项目内容有约定的从其约定无约定或约定不明的建设工程已实际交付的交付之日建设工程没有交付的提交竣工结算文件之日建设工程未交付，工程价款也未结算的当事人起诉之日【对比辨析】实际竣工日期与应付工程款之日确定的区别实际竣工日期的确定（看竣工验收）应付工程款之日的确定（看实际交付和结算）竣工验收合格的，为竣工验收合格之日承包人已提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，为承包人提交竣工验收报告之日未经竣工验收，发包人擅自使用的，为转移占有日工程已实际交付的，为交付日工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日未交付工程价款也未结算的，为当事人起诉之日【2018年试题】某施工合同约定，工程通过竣工验收后2个月内，结清所有工程款。2017年9月1日工程通过竣工验收，但直到2017年9月20日施工企业将工程移交建设单位，之后建设单位一直未支付工程余款。2018年5月1日，施工企业将建设单位起诉至人民法院，要求其支付工程欠款及利息。则利息起算日为（）。A.2017年9月21日B.2017年11月21日C.2018年5月2日D.2017年11月2日正确答案D答案解析本题考查的是工程价款的支付。利息从应付工程价款之日计付。题干中合同约定：通过竣工验收后2个月内结清所有工程款。2017年9月1日工程通过竣工验收，故2017年11月2日为利息起算日。7.建设工程垫资（带资承包）问题项目规定合同性质带资承包违反了住建部的部门规章，但没有违反法律、行政法规的强制性规定，所以不属于无效合同（合同有效）政府投资项目不得由施工单位垫资建设。对垫资没有约定的按工程欠款处理对垫资有约定的利息有约定支持约定，但约定的利息中高于中国人民银行同期同类贷款利率的部分不予支持（最多只能按贷款利率支付利息）利息无约定不予支持利息返还请求（不支付利息）【对比辨析】欠付工程款与工程垫资利息的不同项目利息有约定没有约定利息备注欠付工程款从其约定按照银行同期同类贷款利率（按贷款利率）施工人弱势而无辜法律尽量保护工程垫资最高只能按银行贷款利率无利息违规法律适度保护8.建设工程价款优先受偿权不属于优先受偿范围的：逾期支付工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等工程承包人行使优先权的期限为18个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。发包人和承包人约定放弃或者限制工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，发包人根据该约定主张承包人不享有优先受权的，法院不予支持丫头工作室一手资料QQ/微信：993663723丫头工作室QQ/微信：993663723专业网络培训、辅导、做题、答疑、密训、考前一手资料、独家渠道、内部消息。丫头工作室 一建群【279178641】二建群【485737607】造价群【85727512】咨询群【695368438】监理群【93175984】安全群【695433150】消防群【424951862】【例题】在施工合同中，当事人对垫资未作约定，则（）。A.按照1年期贷款利率计息B.本金不予返还C.利息部分不予返还D.按欠付工程款处理正确答案D答案解析本题考查的是垫资的规定。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。【例题】下列款项中，属于承包人行使建设工程价款优先受偿权应当包含的内容有（）。A.发包人欠付工程价款的利息B.承包人施工人员的工资C.承包人实际支付的建筑物配件价款D.承包人的损害赔偿金E.承包人因发包人违约产生的损失正确答案BC答案解析本题考查的是工程款优先受偿的范围。承包人行使建筑工程价款优先受偿权的包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。【例题】根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释，关于解决工程价款结算争议的说法，正确的是（）。A.欠付工程款的利息从当事人起诉之日起算B.当事人约定垫资利息，承包人请求按照约定支付利息的，应予支持C.建设工程承包人行使优先权的期限自转移占有建设工程之日起计算D.当事人对欠付工程款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息正确答案D答案解析本题考查的是欠付工程款和工程垫资的规定。选项A错误，利息从应付工程价款之日计付。如果未约定应付工程价款之日，要分三种情况来确定。选项B，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是最高不超过同期同类贷款利率，有上限。选项C错误，建设工程承包人行使优先权的期限为18个月，自建设工程应付工程款之日起计算。【赔偿损失】1.赔偿损失的内涵赔偿损失是合同违约方违反合同义务所产生的责任赔偿损失具有补偿性，是强制违约方给非违约方所受损失的一种补偿赔偿损失具有一定的任意性可约定数额，也可约定计算方法赔偿损失以赔偿非违约方实际遭受的全部损害为原则（补偿性原则）2.承担赔偿损失责任的构成要件具有违约行为造成损失后果违约行为与财产损失之间有因果关系违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿3.赔偿损失的范围（补偿性原则可预见性原则）项目内容赔偿损失范围直接损失：指财产上的直接减少间接损失：指失去的可以预期取得的利益（利润）赔偿损失的数额损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益（补偿性原则）但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的损失。如损害是不可预见的，则违约方不应赔偿（可预见性原则）4.约定违约金高于或低于实际损失时的处理赔偿损失的主要形式是法定赔偿损失原则上约定赔偿损失优先于法定赔偿损失约定违约金低于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以增加约定违约金过分高于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以适当减少5.非违约方的减损义务当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担未采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿【案例形象理解】施工单位向水泥厂订购5吨水泥，水泥厂错发了其它标号的水泥并卸至施工现场，此属于水泥厂违约。但此时忽然天降大雨，水泥遇水会硬化，作为非违约方的施工单位应将水泥先搬至仓库保管，而不能任由水泥淋雨受损，保管费用应由水泥厂承担。丫头工作室一手资料QQ/微信：993663723丫头工作室QQ/微信：993663723专业网络培训、辅导、做题、答疑、密训、考前一手资料、独家渠道、内部消息。丫头工作室 一建群【279178641】二建群【485737607】造价群【85727512】咨询群【695368438】监理群【93175984】安全群【695433150】消防群【424951862】【2018年试题】某工程施工中某水泥厂为施工企业供应水泥，延迟交货一周，延迟交货导致施工企业每天损失0.4万元，第一天晚上施工企业为减少损失，采取紧急措施共花费1万元，使剩余6天共损失0.7万元。则水泥厂因违约应向施工企业赔偿的损失为（）。A.1.1万元B.1.7万元C.2.1万元D.2.8万元正确答案C答案解析本题考查的是建设工程赔偿损失的规定。民法典规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。故水泥厂因违约应向施工企业赔偿的损失为0.410.72.1（万元）。【例题】关于建设工程合同一方违约后，另一方采取措施防止损失扩大的说法，正确的是（）。A.接到违约方的通知后，守约方应当及时采取措施防止损失扩大B.守约方没有采取适当措施致使损失扩大的，可以就扩大的损失要求赔偿C.当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由自己承担D.未接到违约方的通知，守约方无需采取措施防止损失扩大正确答案A答案解析本题考查的是非违约方的减损义务。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担；未采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。丫头工作室一手资料QQ/微信：993663723丫头工作室QQ/微信：993663723专业网络培训、辅导、做题、答疑、密训、考前一手资料、独家渠道、内部消息。丫头工作室 一建群【279178641】二建群【485737607】造价群【85727512】咨询群【695368438】监理群【93175984】安全群【695433150】消防群【424951862】