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第08讲　劳动合同及劳动者权益保护制度（二） 　　 02 履行、变更、解除和终止 　　 一、合同的履行和变更 　　（一）用人单位应当履行向劳动者支付劳动报酬的义务 　　劳动报酬 由货币工资、实物报酬和社会保险三部分组成。 　　具体规定： 　　1.工资不得低于当地的最低工资标准； 　　2.工资应当以 货币形式按月支付，不得以实物或有价证券等形式代替货币支付； 　　3.应支付加班费； 　　4.劳动者在假期或非因劳动者原因停工期间，用人单位应支付工资。 　　【例题·单选题】关于劳动者工资的说法，正确的是（　）。 　　A.企业基本工资制度分为等级工资制和结构工资制 　　B.工资可以以实物形式按月支付给劳动者本人 　　C.用人单位支付劳动者的工资不得低于当地平均工资标准 　　D.劳动者在婚假期间，用人单位应当支付工资 『正确答案』D 『答案解析』本题考查的是劳动者的工资。选项A错误，企业基本工资制度主要有等级工资制、岗位技能工资制、岗位工资制、结构工资制、经营者年薪制等。选项B错误，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，即不得以实物或有价证券等形式代替货币支付。选项C错误，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地的最低工资标准。 　　（二）依法限制用人单位安排劳动者的加班 　　不得强迫或者变相强迫加班，安排加班的，应支付加班费。 　　（三）劳动者有权拒绝违章指挥、冒险作业 　　1.劳动者对用人单位有权提出批评、检举和控告； 　　2.劳动者拒绝用人单位违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。 　　（四）用人单位发生变动不影响劳动合同的履行 　　1.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人，不影响劳动合同的履行。 　　2.用人单位发生合并或者分立，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行（不需要重新签订劳动合同）。 　　（五）劳动合同的变更 　　协商一致，可以变更劳动合同，应当采用书面形式。 　　 　　 二、劳动合同的解除和终止 　　劳动合同的解除可分为 协商解除、法定解除和约定解除三种。 　　（一）劳动者可以单方面解除劳动合同的规定 　　劳动者 提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。 　　【注意】不需事先告知用人单位就可解除合同的情形： 　　1.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的； 　　2.用人单位 违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。 　　【记忆】劳动单位违法违规，影响到了劳动人员的人身权利。 　　劳动者可以解除合同的情形： 　　1.未按约定提供劳动保护或者劳动条件的；2.未及时足额支付劳动报酬的；3.未依法为劳动者缴纳社会保险费的；4.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；5.欺诈、胁迫手段或者乘人之危订立无效合同的；6.其他。 　　【记忆】均是用人单位的主观过错。 　　【2019考题·单选题】甲与某施工企业于2018年6月1日签订了3年的劳动合同，其中约定试用期3个月，次日合同开始履行。2018年10月12日，甲拟解除劳动合同，则（　）。 　　A.必须取得用人单位同意 　　B.口头通知用人单位即可 　　C.应当提前30日内以书面形式通知用人单位 　　D.应当报请劳动行政主管部门同意后以书面形式通知用人单位 『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。本题中2018年10月12日已过试用期，因此不能随时解除合同。试用期过后，劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。 　　（二）用人单位可以单方解除劳动合同的情形 　　1.随时解除（单位无需支付经济补偿） 　　（1）在试用期间被证明不符合录用条件；（2）严重违反用人单位规章制度；（3）严重失职、营私舞弊，对用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其它用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，经用人单位提出拒不改正的；（5）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的无效合同；（6）被追究刑事责任。 　　【记忆】是由于劳动者的主观过错造成（1除外），注意和前面劳动者应该承担违约责任的情形相结合记忆。 　　【例题·多选题】劳动者发生下列情形，用人单位可以随时解除劳动合同的有（　）。 　　A.在试用期被证明不符合录用条件的 　　B.不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的 　　C.严重违反用人单位规章制度的 　　D.同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，经用人单位提出拒不改正的 　　E.患病，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的 『正确答案』ACD 『答案解析』劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位的规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（5）因《劳动合同法》第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；（6）被依法追究刑事责任的。 　　2.预告解除 　　用人单位 提前30日以书面形式通知劳动者或额外支付一个月工资后，单位须支付经济补偿。 　　（1）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排工作的； 　　（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任； 　　（3）原劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，未能达成变更合同。 　　【记忆】不是由于双方的主观原因造成（劳动者非因工），但是确实造成不能继续劳动的后果。 　　【例题·单选题】在下列几种情形中，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30天以书面形式通知劳动者本人的是（　）。 　　A.小王在试用期内迟到、早退，不符合录用条件 　　B.小李因为犯盗窃罪，被判处有期徒刑3年 　　C.小孔在外出执行任务时因公负伤，成为残疾人 　　D.小吴在休息日酗酒后摔伤住院，出院后不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作 『正确答案』D 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。预告解除（用人单位提前30日以书面形式通知劳动者）的条件：（1）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排工作的；（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任；（3）原劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行。 　　（三）用人单位经济性裁员的规定 　　1.一般规定 　　用人单位 需要裁减人员20人以上，或者不足20人但占企业职工总数10%以上的， 提前30日向工会或全体职工说明情况，并经劳动行政部门报告。 　　（1）依照企业破产法规定进行重整的；（2）生产经营发生严重困难的；（3）企业转让、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（4）其它致使劳动合同无法履行的。 　　2.裁减人员时，应优先留用的人员： 　　（1）订立较长期限的固定合同的；（2）订立无固定期限合同的；（3）家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。 　　【记忆】优先考虑为企业做长期贡献的，以及企业应当承担的社会责任。 　　【注意】用人单位 在6个月内重新招用人员的，在同等条件下优先招用被裁减人员。 　　【例题·单选题】下列选项中，用人单位经济性裁员时，应当优先留用的是（　）。 　　A.订立短期固定期限劳动合同的劳动者 　　B.订立无固定期限劳动合同的劳动者 　　C.女职工 　　D.年老体弱的职工 『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。用人单位经济性裁员规定的优先留用人员：（1）订立较长期限的固定合同的；（2）订立无固定期限合同的；（3）家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。 　　（四）用人单位不得解除劳动合同的情形 　　1.接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前健康检查，或在诊断、观察期间的；2.在本单位患职业病或因工负伤，并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；3.患病或者负伤，在规定的医疗期内；4.女职工在孕期、产假、哺乳期内；5.在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；6.其他。 　　【注意】 因工的情形，非因工的情形，注意时间点，并且和“预告解除”相区别。 　　【2019考题·多选题】下列情形中，用人单位不得解除劳动合同的有（　）。 　　A.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 　　B.劳动者被依法追究刑事责任的 　　C.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的 　　D.劳动者不能胜任工作，经过培训，仍不能胜任工作的 　　E.女职工在孕期、产期、哺乳期的 『正确答案』ACE 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。为了保护一些特殊群体劳动者的权益，《劳动合同法》第42条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照该法第40条、第41条的规定解除劳动合同：①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；③患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；④女职工在孕期、产期、哺乳期的；⑤在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；⑥法律、行政法规规定的其他情形。 　　【例题·多选题】某市的一家建筑工程公司准备实施经济性裁员，那么，依据《劳动法》的规定，在下列人员中，该建筑工程公司不得与其解除劳动合同的是（　）。 　　A.女职工李某，正在家中休产假 　　B.会计刘某，非因公负伤，正在住院还未痊愈 　　C.职工谢某，因失职造成公司损失10多万元，现停职在家 　　D.工程师吕某，因患职业病丧失劳动能力，一直卧床在家 　　E.司机于某，因盗窃罪被法院判处有期徒刑5年 『正确答案』ABD 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。用人单位不得解除劳动合同的情形：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前健康检查，或在诊断、观察期间的；（2）在本单位患职业病或因公伤，并被确认丧失或部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内；（4）女职工在孕期、产假、哺乳期内；（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；（6）其他。 　　（五）劳动合同的终止 　　1.劳动者达到法定退休年龄的；2.劳动合同期满的；3.劳动者开始享受基本养老保险待遇的；4.劳动者死亡或被宣告死亡的或失踪的；5.用人单位宣告破产的，被吊销营业执照、责令关闭撤销或提前解散的；6.其他。 　　【记忆】前三者是期限已满（或达到相关条件），后面4～5是合同主体消失。 　　【注意】 劳动合同期满，用人单位维持或提高原有劳动合同约定条件续订合同，劳动者不同意的情形下，不予支付经济补偿，除此之外，其他需要支付经济补偿。 　　【2017考题·多选题】下列终止劳动合同的情形中，用人单位应向劳动者支付经济补偿的有（　）。 　　A.用人单位未及时足额支付劳动报酬，解除劳动合同的 　　B.劳动合同期满但劳动者不同意按原劳动合同条件续订劳动合同，终止固定期限劳动合同的 　　C.因劳动者同时与他人建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，解除劳动合同的 　　D.用人单位与劳动者协商一致，解除劳动合同的 　　E.劳动者不能胜任工作，经培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作，解除劳动合同的 『正确答案』AE 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。选项B，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照《劳动合同法》第44条第1项规定终止固定期限劳动合同的；选项C，是用人单位可以单方解除劳动合同的规定；选项D，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。 　　（六）终止合同的经济补偿 　　1.按劳动者在本单位工作的年限， 每满1年支付1个月工资； 　　2.6个月以上不满1年，按1年计算，不满6个月的，支付半个月工资； 　　3. 工资高于政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，按3倍支付，补偿的最高不超过12年； 　　4.月工资指合同解除或终止前12个月的平均工资。低于地区最低工资标准的，按最低标准计算。 　　【例题·单选题】某市安邦工程公司与在公司工作了15年的王某解除合同并进行经济补偿，王某月工资8000元，该公司职工月平均工资为2000元。下列关于王某的经济补偿说法正确的是（　）。 　　A.安邦公司应当给予王某经济补偿12万元 　　B.安邦公司应当给予王某3万元经济补偿 　　C.安邦公司应当给予王某9万元经济补偿 　　D.安邦公司应当给予王某7.2万元经济补偿 『正确答案』D 『答案解析』本题考查的是劳动合同的解除和终止。经济补偿的年限最高不超过12年，且每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付，王某在该公司工作15年，故其经济补偿为：12×（2000×3）＝72000（元）。 　　 　　 03 合法用工和违法用工 　　 一、“包工头”用工模式 　　本质是一种自然人为民事主体的非法人劳动关系（包工头与农民工签订劳动合同）； 　　包工头承揽分包业务目前基本被禁止。 　　 　　 二、劳务派遣 　　劳务派遣单位与劳动者订立劳动合同，由劳动派遣单位将劳动者派遣到实际用工单位工作，由派遣单位向劳动者支付工资、福利及社会保险费，实际用工单位提供劳动条件并按照劳务派遣协议支付用工费用的新型用工方式； 　　劳务派遣一般在 临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施。 　　【提示】涉及到 劳务派遣单位、劳动者和用工单位三方。签订劳动合同关系（由劳务派遣单位与劳动者签订， 两年以上的固定期限合同）和劳务派遣协议（由劳务派遣单位与用工单位之间签订）。 　　【注意1】劳务派遣单位依公司法的规定设立， 注册资本不得少于200万元； 　　【注意2】被派遣的劳动者在无工作期间，应由劳务派遣单位按月支付当地最低工资标准； 　　【注意3】被派遣的劳动者享有与用工单位的劳动者同工同薪的权利； 　　【注意4】劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣者收取费用。 　　【例题·单选题】根据《劳动合同法》，在劳务派遣用工方式中，订立劳务派遣协议的主体是（　）。 　　A.派遣单位与用工单位 　　B.用工单位与劳动者 　　C.用工单位与当地人民政府 　　D.派遣单位与劳动者 『正确答案』A 『答案解析』本题考查的是劳务派遣。劳务派遣指依法设立的劳务派遣单位与劳动者订立劳动合同，依据与接收劳务派遣单位（实际用工单位）订立的劳务派遣协议，将劳动者派遣到实际用工单位工作。 　　【2017考题·多选题】关于劳务派遣的说法，正确的有（　）。 　　A.经营劳务派遣业务应当申请行政许可，办理公司登记 　　B.劳务派遣用工只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施 　　C.劳务派遣用工方式使劳动者的聘用与使用分离 　　D.用工单位可以将被派遣劳动者再派遣到与其签订合同的其他用工单位 　　E.除岗前培训费以外，劳务派遣单位不得再向被派遣劳动者收取费用 『正确答案』ABC 『答案解析』本题考查的是劳务派遣。选项D，用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。选项E，劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。 　　 　　 三、劳务分包企业 　　劳务分包 必须有资质， 劳务企业要与农民工签订劳动合同（不能是包工头个人与农民工签订合同）。 　　【注意】施工总承包、专业承包企业直接雇用农民工，必须签订劳动合同并办理社会保险。