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第04讲　建设工程债权制度和知识产权制度   第五节　建设工程债权制度   债的概念 按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。 债的内容 债权就是一方当事人享有请求另一方当事人为或者不为一定行为的权利，对方有履行之的义务（债权远远不止要求“偿还欠款”的含义）。 　　债权是相对权（主体、内容、责任三方面），而物权是绝对权。 合同之债 债发生最主要、最普遍的依据，当事人之间因产生了合同法律关系，也就产生了权利义务关系，便设立了债的关系。 侵权之债 指公民或法人没有法律依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为。侵权行为一经发生，即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系。 无因管理 未受他人委托，也无法律上的义务，为避免他人利益受损失而自愿为他人管理事务或提供服务的事实行为。 不当得利 没有法律根据，有损于他人利益而自身取得利益的行为。 　　【2019考题·多选题】建设工程债的产生根据有（　）。 　　A.合同 　　B.侵权 　　C.无因管理 　　D.不当得利 　　E.公证 『正确答案』ABCD 『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。建设工程债产生的根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。 　　【例题·单选题】下列情形中，产生合同之债的是（　）。 　　A.施工企业与监理单位恶意串通造成建设单位损失 　　B.建设单位与施工企业签订施工承包协议书 　　C.施工现场的砖块坠落砸伤现场外的行人 　　D.施工企业将本应当汇给甲的设备租赁款汇给了乙 『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。施工合同的订立，会在施工单位与建设单位之间产生债。 　　《侵权责任法》规定： 　　1.搁置物、悬挂物脱落坠落致害：所有人、管理人、使用人承担责任； 　　2.建筑物、构筑物因倒塌， 建设单位、施工单位承担连带责任，若有其他责任单位，可以追偿；若因其他责任人原因倒塌，责任人承担责任； 　　3.高空抛物， 可能加害人承担补偿责任。 　　【提示】冤有头，债有主，找不到人找管理，找可能。 　　建设工程债的主要包括施工合同债、买卖合同债和侵权之债。 　　【2019考题·单选题】在施工合同中，就施工行为而言，债权人是（　）。 　　A.建设单位 　　B.设计单位 　　C.施工企业 　　D.监理单位 『正确答案』A 『答案解析』本题考查的是建设工程债的常见种类。对于完成施工任务，建设单位是债权人，施工单位是债务人，对于支付工程款，则相反。 　　【例题·多选题】甲施工企业误将应当支付给乙材料供应商的货款支付给丙材料供应商，关于甲、乙和丙之间债的发生根据及其处理的说法，正确的有（　）。 　　A.丙应当将货款返还给乙 　　B.甲向乙支付货款属于合同之债 　　C.丙获得货款后属于无因管理之类 　　D.乙和丙之间没有债权和债务关系 　　E.丙获得货款构成不当得利之债 『正确答案』BDE 『答案解析』本题考查的是建设工程债的常见种类。建设工程债的产生，最主要的也是合同。施工合同的订立，会在施工单位与建设单位之间产生债；材料设备买卖合同的订立，会在施工单位与材料设备供应商之间产生债的关系。不当得利，是指没有法律根据，有损于他人利益而自身取得利益的行为。由于不当得利造成他人利益的损害，因此在得利者与受害者之间形成债的关系。受损失的人有权请求其返还不当利益。得利者应当将所得的不当利益返还给受损失的人。不当得利产生的债被称为不当得利之债。 　　 第六节　建设工程知识产权制度 　　 01知识产权的法律特征 　　我国知识产权包括（1）作品；（2）发明，实用新型；（3）外观设计；（4） 地理标志；（5）商业秘密；（6） 集成电路布图设计；（7）植物新品种；（8）其他。 　　知识产权具有如下四个法律特征：财产权和人身权的双重属性；专有性；地域性；期限性。 　　【例题·多选题】以下属于我国知识产权保护范畴的有（　）。 　　A.解决问题的思路 　　B.地理标志 　　C.集成电路布图设计 　　D.植物新品种 　　E.记忆方法 『正确答案』BCD 『答案解析』本题考查的是知识产权的法律特征。按照《民法总则》的规定，知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：（1）作品；（2）发明、实用新型、外观设计；（3）商标；（4）地理标志；（5）商业秘密；（6）集成电路布图设计；（7）植物新品种；（8）法律规定的其他客体。 　　【例题·单选题】关于知识产权的说法，正确的是（　）。 　　A.知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利 　　B.知识产权仅具有财产性这一单一属性 　　C.知识产权具有专有性、地域性和永久性特点 　　D.构成知识产权的主体是发现权、发明权以及科技成果 『正确答案』A 『答案解析』本题考查的是知识产权的法律特征。知识产权具有如下四个法律特征：人身权和财产权的双重属性；专有性；地域性；期限性。我国知识产权包括著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权。 　　 02类型、保护和侵权责任 　　 一、专利权 客体 保护范围 授予条件 发明 建设工程发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。 新颖性 创造性 实用性 实用新型 外观设计 以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计 新颖性、富有美感、适于工业应用 　　【注意】保护期均自申请日起算。 发明保护期20年，实用新型、外观设计保护期10年。 　　【例题·单选题】下列授予专利权的条件中，属于共性条件的是（　）。 　　A.创造性 　　B.实用性 　　C.新颖性 　　D.艺术性 『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权的常见种类。授予发明和实用新型专利权的条件包括：新颖性、创造性、实用性。外观设计专利权的条件除了新颖性外，外观设计还应当具备富有美感和适于工业应用两个条件。 　　【2019考题·多选题】专利法的保护对象包括（　）。 　　A.科学发现 　　B.发明 　　C.图形作品 　　D.实用新型 　　E.外观设计 『正确答案』BDE 『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权的常见种类。我国《专利法》保护的是发明创造专利权，并规定发明创造是指发明、实用新型和外观设计。 　　 二、商标权 　　1.概念 　　商标是指企业、事业单位和个体工商业者，为了使其生产经营的商品或者提供的服务项目有别于他人的商品或者服务项目，用具有显著特征的 文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合来表示的标志。 　　商标可以分为 商品商标和服务商标两大类。 　　2.商标专用权的内容以及保护对象 　　商标专用权的内容包括 使用权和禁止权两个方面。 　　商标专用权的保护对象是经国家商标管理机关核准注册的商标，未经核准注册的商标不受商标法保护。 　　3.注册商标的续展、转让和使用许可 　　注册商标有效期为10年，自核准注册之日起算 　　可无数次地提出续申请， 每次续展注册的有效期为10年。应在到期前12个月内申请，还有6个月的宽展期，宽展期满仍未申请的，注销其注册商标。 　　【注意】专利是从申请日起算，商标是从核准注册日起算。 　　【2019考题·单选题】关于商标专用权的说法，正确的是（　）。 　　A.商标专用权是一种有形财产权 　　B.转让注册商标的，由转让人向商标局提出申请 　　C.注册商标的有效期为10年 　　D.商标专用权的有效期自提出申请之日起计算 『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权的常见种类。选项A，商标权属于知识产权，而知识产权是一种无形财产权；选项B，转让注册商标的，转让人和受让人应当共同向商标局提出申请；选项D，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。 　　【2017考题·单选题】甲公司是某混凝土预制构件的专利权人，乙公司未经授权制造和销售该专利产品。甲发现后，对乙提起侵权之诉。经查，乙共销售侵权产品800件，因乙的侵权行为，甲少销售600件。甲销售专利产品每件获利2000元，乙销售侵权产品每件获利1000元，乙应赔偿甲（　）。 　　A.60万元 　　B.80万元 　　C.120万元 　　D.160万元 『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权侵权的法律责任。赔偿损失的数额有：（1）侵权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；（2）实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；（3）权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定；（4）权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一定数额的赔偿。按照（1）计算：600×2000＝120万元。 　　 三、著作权（版权） 　　1.概念 　　指作者及其他著作权人依法对 文学作品、艺术和科学作品所享有的专有权。 　　2.建设工程活动中常见的著作权作品 　　主要包括 文字作品、建筑作品和图形作品。 　　【注意】著作权不保护想法，思路。 　　3.著作权主体 单位作品 由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 法人和其他组织享有 一般职务作品 工作任务但未用单位条件； 单位优先使用2年。 作者 特殊职务作品 1.工作任务并主要用单位条件，由单位承担责任；2.法定或者约定由单位享有著作权； 作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有 委托作品 约定优先；无约定归受托人。 约定 　　【提示】如招投标文件一般属于单位作品；接受委托而创作的设计文件、勘察文件一般属于委托作品。 　　【例题·单选题】建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归（　）。 　　A.建设单位和设计单位共同所有 　　B.设计单位和甲设计师共同所有 　　C.建设单位和甲设计师共同所有 　　D.建设单位独自所有 『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是知识产权的种类、保护和侵权责任。该设计图纸对于建设单位和设计单位而言，属于委托作品，建设单位是委托人，设计单位是受托人，如果双方合同未作明确约定，著作权属于受托人，即设计单位所有。图纸由甲设计师完成，属于职务作品，但这一职务作品属于“主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其它组织承担责任的工程设计图，所以甲设计师只享有署名权，著作权的其他权利由法人或其它组织享有，由设计单位和甲设计师共同所有。 　　4.著作权的保护期 　　（1）作者 署名权、修改权、保护作品完整的 保护期不受限制。 　　（2）公民的作品，发表权、使用权和获得报酬权保护期，终生＋死后50年。 　　（3）单位作品或单位享有著作权的作品，发表权、使用权、获得报酬权保护期，为50年，截至于作品首次发表后第50年的12月31日；但作品完成后50年内未发表的不再保护。 　　 四、计算机软件的法律保护 　　计算机软件，是指计算机程序及其有关文档。 著作权归属 软件著作权属于软件开发者，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。 两个以上的自然人、法人、其它组织合作开发的软件，著作权按照约定；委托开发有书面合同约定从约定，无约定归受托人；下达任务的归接受任务方，任务书有约定的，从约定。 有下列情况之一的归单位：工作任务；本职工作；主要使用单位条件，并由单位承担开发软件责任 著作权限制 合法复制品所有人权利：使用软件、备份、修改或改进 合理使用（为学习和研究） 保护期限 自然人的软件著作权，终生+死后50年 合作开发，最后死亡的自然人终生+死后50年 单位享有的软件著作权，首次发表后的50年，开发完成50年未为发表的，不再保护 　　【注意】为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权人许可，不向其支付报酬。 　　【例题·单选题】工程建设中使用的计算机软件是（　）保护客体，受知识产权保护。 　　A.专利权 　　B.商标权 　　C.著作权 　　D.发明权 『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权侵权的法律责任。计算机软件也是工程建设中经常使用的，计算机软件属于著作权保护的客体。