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第一章 总论
本章考情分析
在最近3年的考试中,本章的分值在10分左右,主要考核前三类题型(单选题、多选题、判断题)。本章主要涉及法律的基础理论内容,部分考点比较抽象,需要考生在理解的基础上加以记忆。
本章教材主要变化
2017年教材未进行重大调整。
本章考点导读
第一单元 法律基础与法律责任
一、法的本质与特征(2008年单选题;2009年多选题;2014年多选题;2015年判断题)
1.法的本质
法是“统治阶级”的“国家意志”的体现。
(1)统治阶级
法只能是“统治阶级”意志的体现,而且体现的是统治阶级的“整体意志”和“根本利益”,而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。
(2)国家意志
法体现的不是一般的统治阶级意志,而是统治阶级的“国家意志”。
(3)“经济”决定“政治”
法是由“统治阶级”的“物质生活条件”决定的,是社会客观需要的反映。
2.法的特征
【例题1·多选题】关于法的本质与特征的下列表述中,正确的有( )。(2009年)
A.法由统治阶级的物质生活条件所决定
B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益
C.法是由国家制定或认可的行为规范
D.法由国家强制力保障其实施
【答案】ABCD
【解析】(1)选项AB:属于法的本质;(2)选项CD:属于法的特征。
【例题2·多选题】根据我国法律制度的规定,法的特征包括( )。(2014年)
A.国家强制性
B.国家意志性
C.利导性
D.规范性
【答案】ABCD
【例题3·判断题】法凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力。( )(2015年)
【答案】√
二、法的形式与分类(2007年单选题;2008年单选题;2011年单选题;2012年单选题;2013年判断题;2014年单选题、多选题;2015年单选题;2016年判断题)
1.法的形式
形式
制定机关
备注
宪法
全国人大
国家根本大法、最高的法律效力
法律
基本法律
全国人大
全国人大及其常委会有权就有关问题作出规范性决议或者决定,与法律具有同等地位和效力
非基本法律
全国人大常委会
法规
行政法规
国务院
地方性法规的效力高于本级和下级地方政府的规章
地方性法规
地方人大及其常委会
自治条例、单行条例
自治区(州、县)人大
规章
部门规章
国务院各部门
“规章”在审理行政案件时仅起“参照”作用
政府规章
有立法权的地方政府
其他
特别行政区的法
国际条约
效力等级
宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章
【例题1·判断题】部门规章的效力低于宪法的效力。( )(2013年)
【答案】√
【例题2·单选题】下列法的形式中,效力最低的是( )。(2014年)
A.法律
B.行政法规
C.地方性法规
D.宪法
【答案】C
【解析】宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章。
【例题3·多选题】下列规范性文件中,属于规章的有( )。(2014年)
A.国务院发布的《企业财务会计报告条例》
B.上海市人民政府发布的《上海市旅游业管理办法》
C.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》
D.北京市人大常委会发布的《北京市城乡规划条例》
【答案】BC
【解析】(1)选项A:属于“行政法规”;(2)选项B:属于“地方政府规章”;(3)选项C:属于“部门规章”;(4)选项D:属于“地方性法规”。
【例题4·单选题】对下列规范性文件所作的判断中,不正确的是( )。(2015年)
A.上海市人民政府发布的《上海市旅馆业管理办法》属于地方性法规
B.国务院发布的《企业财务会计报告条例》属于行政法规
C.西藏自治区人民代表大会发布的《西藏自治区立法条例》属于自治法规
D.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》属于部门规章
【答案】A
【解析】选项A:属于“地方政府规章”。
2.适用法的效力原则
(1)上位法优于下位法
包括宪法至上原则、法律高于法规原则、法规高于规章原则、行政法规高于地方性法规原则。
(2)同一机关制定
特别法优于一般法
【案例】《劳动法》与《劳动合同法》都是全国人大常委会制订的,当两个文件存在同一事项规定不一致时,适用《劳动合同法》的规定而不适用《劳动法》的规定
新法优于旧法
【案例】经济补偿的计发办法(分两段计算):2008年1月1日前的,按当时当地的有关规定执行;2008年1月1日以后的,按新法执行
新的一般规定与旧的特别规定不一致
(1)法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致
由全国人民代表大会常务委员会裁决
(2)行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致
由国务院裁决
(3)不同机关制定
相互关系
法的冲突
裁决机构
“同门”兄弟之间
部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致
由国务院裁决
“不同门”兄弟之间
地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致
由国务院提出意见
国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定
国务院认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决
【案例】
江苏省人大常委会制定的某地方性法规与财政部制定某部门规章对同一事项的规定不一致,江苏省人大常委会与财政部之间并不属于同一“宗族”,找其颁布机关无法确定优先性,这时候需要再向上追溯一级,省人大常委会的上一级为全国人民代表大会常务委员会,而财政部的上一级为国务院。这时候很明显能看出来全国人大常委会(权力机关)比国务院(行政机关)更“牛”,那这时候就要看国务院对此如何处理:
(1)如果国务院认为应当适用地方性法规(给别人孩子面子,挺礼貌)的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;
(2)如果国务院认为应当适用部门规章(给自己孩子面子,有点说不过去)的,那不一定按照国务院的“想法”,而应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。
【提示】根据授权制定的法规与法律不一致,不能确定如何适用时,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。
【例题·判断题】部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。( )(2016年回忆版)
【答案】√
3.法的分类
【例题1·单选题】下列对法所作的分类中,以法的空间效力、时间效力或者对人的效力进行分类的是( )。(2008年)
A.成文法和不成文法
B.根本法和普通法
C.一般法和特别法
D.实体法和程序法
【答案】C
【例题2·单选题】下列对法所作的分类中,以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是( )。(2011年)
A.成文法和不成文法
B.根本法和普通法
C.实体法和程序法
D.一般法和特别法
【答案】A
第一单元 法律基础与法律责任
三、法律关系(2010年多选题;2012年多选题;2014年多选题;2015年单选题、多选题、判断题;2016年单选题、多选题)
【解释】法律关系是指被“法律规范”所调整的权利与义务关系。
【思考】上述当中的关系,哪个关系属于法律关系?
【提示】法律关系是由法律关系的主体、法律关系的内容和法律关系的客体三个要素构成的。缺少其中任何一个要素,都不能构成法律关系。
1.法律关系的三要素
【解释】
法律关系主体,是指参加法律关系,依法享有权利和承担义务的当事人;
法律关系的内容,是指法律关系主体所享有的权利和承担的义务;
法律关系客体,是指法律关系主体的权利和义务所指向的对象。
【案例】
(1)保管合同的客体是保管标的物的行为;
(2)建筑工程合同的客体是建筑房屋的行为;
(3)旅客运输合同的客体是运送旅客的行为。
【例题1·多选题】下列各项中,能够成为法律关系主体的有( )。(2012年)
A.自然人
B.商品
C.法人
D.行为
【答案】AC
【解析】(1)选项AC:属于法律关系的主体;(2)选项BD:属于法律关系的客体。
【例题2·多选题】下列选项中,属于法律关系客体的有( )。(2014年)
A.土地
B.矿藏
C.机器
D.发明
【答案】ABCD
【解析】(1)选项ABC:属于法律关系客体中的物;(2)选项D:属于法律关系客体中的非物质财富。
【例题3·多选题】下列法律关系客体中,属于非物质财富的有( )。(2014年)
A.发明
B.荣誉称号
C.设计
D.著作
【答案】ABCD
【例题4·判断题】税收法律关系的内容,是指税收法律关系主体双方的权利和义务所共同指向的对象。( )(2015年)
【答案】 ×
【解析】税收法律关系的内容,是指税收法律关系主体双方的权利和义务。
【例题5·多选题】下列各项中,属于法律关系构成要素的有( )。(2015年)
A.主体
B.内容
C.客体
D.法律事件
【答案】ABC
【解析】(1)选项ABC:法律关系由主体、内容和客体三个要素构成;(2)选项D:法律事件属于法律事实,是法律关系发生、变更和消灭的原因,但并非法律关系的构成要素。
【例题6·多选题】可成为法律关系的客体的有( )。(2016年回忆版)
A.土地
B.荣誉称号
C.人民币
D.天然气
【答案】ABCD
【解析】(1)选项ACD:属于物;(2)选项B:属于非物质财富。
2.法律关系的主体资格
【提示】法律关系的主体资格包括权利能力和行为能力两个方面。
(1)权利能力与行为能力
①权利能力是指一定个人或组织能够参加某种法律关系,依法享有一定的权利和承担一定的义务的法律资格。或者说,权利能力就是一个人或组织能够成为法律关系主体的资格。它是任何个人或组织参加法律关系的前提。
②行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为“实际取得”权利和履行义务的能力。
法人的行为能力和权利能力是一致的,同时产生、同时消灭。而公民的行为能力不同于其权利能力,具有行为能力必须首先具有权利能力,但具有权利能力并不必然具有行为能力。
【提示】法人的行为能力和权利能力是一致的,同时产生、同时消灭。而公民的行为能力不同于其权利能力,具有行为能力必须首先具有权利能力,但具有权利能力并不必然具有行为能力。
(2)行为能力划分
行为能力划分
民法上
刑法上
完全行为能力人
18周岁以上的公民
已满16周岁的公民
16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的
限制行为能力人
10周岁以上(含10周岁)的未成年人
已满14周岁不满16周岁的公民
不能完全辨认自己行为的精神病人
无行为能力人
不满10周岁(不含10周岁)的未成年人
不满14周岁的未成年人
完全不能辨认自己行为的精神病人
【例题·单选题】根据民事法律制度的规定,达到一定年龄阶段,以自己的劳动收入为主要生活来源的公民,应视为完全民事行为能力人。该年龄阶段为( )。(2016年回忆版)
A.16周岁以上不满18周岁
B.18周岁以上
C.10周岁以上不满18周岁
D.不满10周岁
【答案】A
【解析】选项A:16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。
第一单元 法律基础与法律责任
四、法律事实(2011年多选题;2013年单选题;2014年单选题、多选题;2015年单选题、多选题、判断题;2016年单选题、多选题)
1.基本概念
法律事实是指由法律规范所确定的,能够产生法律后果,即能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的情况。
法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。
2.分类
按照是否以当事人的意志为转移作标准,可以将法律事实划分为两大类:法律事件(不以人的意志为转移)和法律行为(以人的意志为转移)。
【案例】
(1)“婚姻关系”发生的直接原因是“婚姻登记”行为。婚姻登记是以人的意志为转移,能够引起婚姻关系的产生,属于法律行为。
(2)抚养关系发生的直接原因是人的出生。人的出生是不以人的意志为转移,能够引起抚养关系的发生,属于法律事件。
(1)法律事件
(2)法律行为
根据不同的标准,可以对法律行为作不同的分类:
标准
分类
行为是否符合法律规范的要求
合法行为和违法行为
行为的表现形式不同
积极行为(作为)和消极行为(不作为)
行为是否通过意思表示
意思表示行为和非表示行为(如拾得遗失物、发现埋藏物)
主体意思表示的形式
单方行为和多方行为
行为是否需要特定形式或者实质要件
要式行为和非要式行为
主体实际参与行为的状态
自主行为和代理行为
【解释】单方行为,是指由法律主体一方的意思表示即可成立的法律行为,如遗嘱、行政命令等;
多方行为,是指由两个或两个以上的多方法律主体意思表示一致而成立的法律行为,如合同行为等。
【例题1·单选题】下列各项中,属于单方行为的是( )。(2013年)
A.立遗嘱
B.缔结婚姻
C.签订合同
D.销售商品
【答案】A
【解析】(1)选项A:属于“单方行为”;(2)选项BCD:属于“多方行为”。
【例题2·多选题】下列各项中,属于法律行为的有( )。(2014年)
A.购买汽车
B.爆发战争
C.缔结婚姻
D.书立遗嘱
【答案】ACD
【解析】(1)选项ACD:属于法律行为;(2)选项B:属于法律事件。
【例题3·单选题】下列各项中,会直接引起法律关系发生、变更、消灭的是( )。(2014年)
A.法律事实
B.客体
C.主体
D.行为
【答案】A
【解析】法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。
【例题4·单选题】下列法律事实中,属于法律事件的是( )。(2015年)
A.买卖房屋
B.订立遗嘱
C.台风登陆
D.租赁设备
【答案】C
【解析】(1)选项ABD:属于法律行为;(2)选项C:属于法律事件。
【例题5·判断题】法律事实是法律关系发生、变更、消灭的直接原因。( )(2015年)
【答案】√
【例题6·多选题】引起法律关系发生、变更或者消灭的下列各项中,属于法律行为的有( )。(2016年回忆版)
A.订立合同
B.发生海啸
C.销售货物
D.签发支票
【答案】ACD
【解析】(1)选项ACD:属于法律行为;(2)选项B:属于法律事件。
【例题7·单选题】甲公司与乙公司签订租赁合同,约定甲公司承租乙公司一台挖掘机,租期1个月,租金1万元。引起该租赁法律关系发生的法律事实是( )。(2016年回忆版)
A.租赁的挖掘机
B.甲公司和乙公司
C.1万元租金
D.签订租赁合同的行为
【答案】D
【解析】法律事实包含法律行为和法律事件,签订租赁合同的行为属于法律行为。
五、法律责任(2006年多选题;2007年多选题;2013年单选题;2014年多选题;2016年单选题)
1.民事责任(2006年多选题;2007年多选题;2013年单选题;2014年多选题;2016年单选题
【例题·单选题】下列法律责任形式中,属于民事责任的是( )。(2016年回忆版)
A.拘役
B.记过
C.支付违约金
D.暂扣许可证
【答案】C
【解析】(1)选项A:属于刑事责任;(2)选项BD:属于行政责任。
2.行政责任(2010年单选题;2011年单选题;2012年单选题;2013年单选题;2014年单选题、多选题;2015年单选题、判断题)
【例题1·单选题】下列行政责任形式中,属于行政处罚的是( )。(2013年)
A.降级
B.记大过
C.撤职
D.没收违法所得
【答案】D
【解析】(1)选项ABC:属于行政处分;(2)选项D:属于行政处罚。
【例题2·单选题】下列法律责任的形式中,属于行政责任的是( )。(2015年)
A.赔偿损失
B.罚款
C.返还财产
D.罚金
【答案】B
【解析】(1)选项AC:属于民事责任;(2)选项D:属于刑事责任。
【例题3·判断题】没收违法所得、没收非法财物属于行政处罚的具体种类之一。( )(2015年)
【答案】√
3.刑事责任(2012年单选题;2013年多选题;2014年单选题、多选题;2015年多选题;2016年多选题)
【解释】
剥夺的具体政治权利是指:
(1)选举权和被选举权;
(2)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;
(3)担任国家机关职务的权利;
(4)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
【提示】
考生应该区分:
(1)“罚款”属于行政责任,“罚金”属于刑事责任;
(2)“没收违法所得、没收非法财物”属于行政责任,“没收财产”属于刑事责任;
(3)“行政拘留”属于行政责任,“拘役”属于刑事责任。
【提示】数罪并罚刑期
刑罚
数罪并罚最高刑期
管制
最高不得超过3年
拘役
最高不得超过1年
有期徒刑
(1)总和刑期不满35年的
最高不得超过20年
(2)总和刑期在35年以上的
最高不得超过25年
【提示】数罪执行
数罪种类
执行刑罚
罪中判处有期徒刑和拘役的
执行有期徒刑
数罪中判处有期徒刑和管制的
有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行
数罪中判处拘役和管制的
数罪中判处附加刑的
附加刑种类相同的,合并执行
附加刑种类不同的,分别执行
【例题1·单选题】根据刑事法律制度的规定,下列各项中,属于拘役法定量刑期的是( )。(2012年)
A.15天以下
B.1个月以上6个月以下
C.3个月以上2年以下
D.6个月以上15年以下
【答案】B
【例题2·多选题】下列各项中,属于刑罚中主刑的有( )。(2013年)
A.有期徒刑
B.无期徒刑
C.剥夺政治权利
D.驱逐出境
【答案】AB
【例题3·多选题】根据刑事法律制度的规定,被告人因实施犯罪被依法判处剥夺政治权利,其被剥夺的具体政治权利包括( )。(2014年)
A.担任事业单位和人民团体领导职务的权利
B.选举权和被选举权
C.担任国家机关职务的权利
D.担任国有公司、企业领导职务的权利
【答案】ABCD
【例题4·多选题】下列各项中,属于刑罚中附加刑的有( )。(2015年)
A.罚金
B.剥夺政治权利
C.驱逐出境
D.没收财产
【答案】ABCD
【例题5·多选题】甲行政机关财务负责人刘某因犯罪被人民法院判处有期徒刑,并处罚金和没收财产,后被甲行政机关开除。刘某承担的法律责任中,属于刑事责任的有( )。(2016年回忆版)
A.没收财产
B.罚金
C.有期徒刑
D.开除
【答案】ABC
【解析】选项D:属于行政处分。
【第一单元小结】
第二单元 经济仲裁
一、经济纠纷的解决途径(2009年多选题;2010年判断题;2013年判断题;2015年单选题;2015年判断题)
1.仲裁与民事诉讼——“平等”主体之间
【案例】
(1)平等主体之间出现经济纠纷时,采取“或裁或审”的原则。
(2)有效的仲裁协议可“排除”人民法院的管辖权。
只有在“没有”仲裁协议或者仲裁协议“无效”,或者当事人“放弃”仲裁协议的情况下,人民法院才可以行使管辖权。
2.行政复议和行政诉讼——“不平等”主体之间
(1)或议或诉——选择复议
一般情况下(如企业对税务机关的罚款决定不服),当事人可以直接提起行政诉讼;也可以先申请行政复议,对行政复议决定不服时再提起行政诉讼。
(2)先议后诉——必经复议
特殊情况下(如企业对税务机关在征税行为上发生争议时),必须先申请行政复议,只有对行政复议决定不服时才能提起行政诉讼。
【例题1·多选题】下列争议解决方式中,适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有( )。(2009年)
A.仲裁
B.民事诉讼
C.行政复议
D.行政诉讼
【答案】AB
【例题2·判断题】对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言,有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权。( )(2010年)
【答案】√
【例题3·判断题】作为平等民事主体的当事人之间发生经济纠纷,只能选择诉讼方式。( )(2013年)
【答案】×
【解析】作为平等民事主体的当事人之间发生的经济纠纷,可以在仲裁或者民事诉讼两种方式中选择一种解决争议,而不是只能选择诉讼。
【例题4·判断题】仲裁与民事诉讼都是适用于横向关系经济纠纷的解决方式。( )(2015年)
【答案】√
【例题5·单选题】甲公司长期拖欠乙公司货款,双方发生纠纷,期间一直未约定纠纷的解决方式,为解决该纠纷,乙公司可采取的法律途径是( )。(2015年)
A.提起行政诉讼
B.提请仲裁
C.提起民事诉讼
D.申请行政复议
【答案】C
【解析】(1)货款纠纷属于民事纠纷,排除选项AD;(2)当事人之间一直未约定纠纷解决方式说明当事人之间不存在仲裁协议,排除选项B。
二、仲裁的适用范围
1.仲裁的适用范围(2013年多选题;2014年单选题)
属于《仲裁法》调整的
①合同纠纷
②财产权益纠纷
不能提请仲裁
①与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷
②行政争议
不适用于《仲裁法》
①劳动争议
②农业承包合同纠纷
【提示】
(1)劳动争议可申请劳动仲裁,但劳动仲裁适用《劳动争议调解仲裁法》。
(2)农业承包合同纠纷适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》。
【总结】仲裁适用范围:“平等”+“经济”+“非专属”
【例题1·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列纠纷中,不能提请仲裁的有( )。(2013年)
A.租赁合同纠纷
B.继承纠纷
C.监护权归属纠纷
D.离婚纠纷
【答案】BCD
【例题2·单选题】下列纠纷中,可以适用《仲裁法》仲裁解决的是( )。(2014年)
A.合同纠纷
B.继承纠纷
C.离婚纠纷
D.扶养纠纷
【答案】A
2.仲裁机构(仲裁委员会)(2008年多选题)
仲裁委员会的组成
仲裁委员会由主任1人、副主任2~4人和委员7~11人组成
在仲裁委员会的组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于2/3
仲裁委员会的独立性
仲裁委员会不按行政区划层层设立
仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系(独立仲裁)
仲裁委员会之间也没有隶属关系
【例题·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁委员会的表述中,正确的有( )。(2008年)
A.仲裁委员会是司法机关
B.仲裁委员会不按行政区划层层设立
C.仲裁委员会独立于行政机关
D.仲裁委员会之间没有隶属关系
【答案】BCD
三、仲裁的基本原则(2013年判断题;2014年单选题、判断题;2015年多选题、判断题)
1.自愿原则
(1)当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成书面仲裁协议。
(2)没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
2.依据事实和法律,公平合理地解决纠纷的原则
(1)仲裁要坚持以事实为依据,以法律为准绳的原则。
(2)在法律没有规定或者规定不完备的情况下,仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。
3.独立仲裁原则
仲裁依法独立进行,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
4.一裁终局原则
仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决,仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。
【提示1】仲裁裁决对双方当事人都具有约束力。
【提示2】仲裁机构是民间性的组织,不是国家的行政机关或司法机关,对经济纠纷案件没有强制管辖权。
【例题1·判断题】买卖合同当事人发生纠纷,没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会应予受理。( )(2013年)
【答案】×
【例题2·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁特征和基本原则的表述中,不正确的是( )。(2014年)
A.仲裁实行一裁终局原则
B.仲裁实行独立仲裁原则
C.仲裁裁决对双方当事人均具有约束力
D.仲裁委员会对经济纠纷案件具有强制管辖权
【答案】D
【例题3·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于一裁终局原则的表述中,正确的有( )。(2015年)
A.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷向人民法院起诉的,人民法院不予受理
B.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向原仲裁委员会申请复议
C.仲裁裁决作出后,当事人可就同一纠纷向司法行政机关申请复议
D.仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁的,仲裁委员会不予受理
【答案】AD
四、仲裁协议(2013年多选题;2014年单选题、多选题;2015年单选题;2016年多选题)
【仲裁协议书范本】
1.仲裁协议的内容
(1)请求仲裁的意思表示;
(2)仲裁事项;
(3)选定的仲裁委员会。
【提示】
(1)仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在“纠纷发生前”或者“纠纷发生后”达成的请求仲裁的协议。
(2)当事人订立的仲裁协议中只要求“选定仲裁委员会”,而非“选定仲裁员”。
【例题·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列各项中,属于仲裁协议必备内容的有( )。(2013年)
A.仲裁事项
B.选定的仲裁委员会
C.选定的仲裁员
D.请求仲裁的意思表示
【答案】ABD
2.仲裁协议的生效
仲裁协议一经依法成立,即具有法律约束力。
3.仲裁协议的无效
(1)仲裁协议应当以“书面”形式订立,“口头”达成仲裁的意思表示无效。
(2)仲裁协议对“仲裁事项或者仲裁委员会”没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。
4.当事人对仲裁协议有异议
(1)当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定“或者”请求人民法院作出裁定。
(2)一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
(3)当事人对仲裁协议的效力有异议的,应在仲裁庭首次开庭前提出。
【例题·单选题】甲、乙发生合同纠纷,继而对双方事先签订的仲裁协议的效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效,乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中,符合法律规定的是( )。(2010年)
A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定
B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定
C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由丙仲裁委员会决定或丁法院裁定
D.该仲裁协议自然失效
【答案】B
5.隐瞒仲裁协议提起诉讼
当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的,人民法院受理后:
(1)另一方在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;
(2)另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。
【例题·单选题】甲、乙因买卖货物发生合同纠纷,甲向法院提起诉讼。开庭审理时,乙提出双方签有仲裁协议,应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中,符合法律规定的是( )。(2009年)
A.仲裁协议有效,法院驳回甲的起诉
B.仲裁协议无效,法院继续审理
C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式
D.视为甲、乙已放弃仲裁协议,法院继续审理
【答案】D
【解析】(1)如果乙在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的,人民法院应驳回甲的起诉;(2)如果乙在人民法院“开庭审理时”才提交仲裁协议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。
6.仲裁协议的独立性
仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
【例题1·判断题】甲公司与乙公司解除合同关系,则合同中的仲裁条款也随之失效。( )
【答案】×
【解析】买卖合同解除,仲裁条款继续有效。
【例题2·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁协议的表述中,不正确的是( )。(2014年)
A.仲裁协议既可以书面形式订立,也可以口头形式订立
B.当事人对仲裁协议的效力有异议的,应在仲裁庭首次开庭前提出
C.仲裁事项是仲裁协议应具备的内容之一
D.仲裁协议一经依法成立,即具有法律约束力
【答案】A
【解析】(1)选项A:仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效;(2)选项C:仲裁协议应当包括请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会。
【例题3·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁协议的表述中,正确的有( )。(2014年)
A.仲裁协议一经依法成立就具有法律约束力
B.仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力
C.当事人对仲裁协议的效力有异议的可以请求仲裁委员会作出决定
D.当事人对仲裁协议的效力有异议的可以请求人民法院作出裁定
【答案】ABCD
【例题4·单选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁协议的表述中,正确的是( )。(2015年)
A.仲裁协议对仲裁委员会没有约定,当事人又达不成补充协议的,仲裁协议无效
B.仲裁协议可以书面形式订立,也可以口头形式订立
C.没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会应当受理
D.当事人对仲裁协议的效力有异议的,只能请求仲裁委员会作出决定
【答案】A
【解析】(1)选项B:仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效;(2)选项C:没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理;(3)选项D:当事人对仲裁协议的效力有异议时,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。
【例题5·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁协议的表述中,正确的有( )。(2016年回忆版)
A.合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力
B.仲裁协议应当以书面形式订立
C.仲裁协议可以在纠纷发生后达成
D.仲裁协议由当事人自愿达成
【答案】ABCD
【解析】(1)选项A:仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力;(2)选项BD:仲裁协议是指双方当事人自愿把他们之间可能发生或者已经发生的经济纠纷提交仲裁机构裁决的书面约定,仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效;(3)选项C:仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。
第二单元 经济仲裁
五、仲裁裁决(2009年多选题;2010年多选题;2011年多选题;2013年单选题、判断题;2015年多选题;2016年多选题)
1.仲裁管辖
仲裁不实行级别管辖和地域管辖,由当事人“协议选定”仲裁委员会。
【例题1·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列各项中,正确的有( )。(2015年)
A.仲裁实行级别管辖和地域管辖
B.仲裁实行一裁终局制度
C.仲裁采用自愿原则
D.仲裁机构独立仲裁
【答案】BCD
【解析】选项A:仲裁不实行级别管辖和地域管辖。
【例题2·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列关于仲裁制度的表述中,正确的有( )。(2016年回忆版)
A.仲裁裁决对双方当事人都具有约束力
B.仲裁实行一裁终局
C.仲裁实行级别管辖和地域管辖
D.平等主体之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷可以仲裁
【答案】ABD
【解析】选项C:仲裁委员会不按行政区划层层设立;仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系,仲裁委员会之间也没有隶属关系。
2.仲裁庭
仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。
3.仲裁制度
(1)开庭(原则上)
仲裁应当开庭进行;当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决。
(2)不公开(原则上)
仲裁不公开进行;当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。
(3)回避制度
仲裁员有下列情况之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
①是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;
②与本案有利害关系;
③与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
④私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
【提示】凡是影响案件公正裁决的仲裁员均应当回避。
【例题1·判断题】经济仲裁不公开进行,当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外。( )(2013年)
【答案】√
【例题2·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列情形中,属于仲裁员审理案件时必须回避的有( )。
A.是本案的当事人
B.与本案有利害关系
C.是本案当事人的近亲属
D.接受当事人的礼物
【答案】ABCD
【例题3·多选题】根据《仲裁法》的规定,下列表述中,正确的有( )。(2009年)
A.仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决
B.当事人不服仲裁裁决可以向法院起诉
C.当事人协议不开庭的,仲裁可以不开庭进行
D.仲裁的进行以双方当事人自愿达成的书面仲裁协议为条件
【答案】ACD
4.和解与调解
(1)申请仲裁后,当事人可以自行和解。
【提示】
当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。
(2)仲裁庭在作出裁决前,“可以”先行调解。
【提示】
调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书,调解书与裁决书具有同等的法律效力。
【提示】
调解书经双方当事人“签收”后,即发生法律效力。
在调解书“签收前”当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。
【例题·多选题】下列关于仲裁审理的表述中,符合仲裁法律制度规定的有( )。(2011年)
A.除当事人协议外,仲裁开庭进行
B.仲裁员不实行回避制度
C.当事人可以自行和解
D.仲裁庭可以进行调解
【答案】ACD
5.仲裁裁决
(1)裁决方式
①形成2种意见:
仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出。
②形成3种意见:
仲裁裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
(2)裁决书的生效
裁决书自“作出”之日起发生法律效力。
(3)裁决书的强制执行
如果一方当事人不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请强制执行。
【提示】考生应当准确区分两种情况:
(1)对裁决不服时:仲裁裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理;
(2)一方不履行裁决时:另一方当事人可以向人民法院申请执行。
【例题1·单选题】根据《仲裁法》的规定,关于仲裁裁决书生效时间的下列表述中,正确的是( )。(2013年)
A.自送达之日起发生法律效力
B.自签发之日起发生法律效力
C.自开庭之日起发生法律效力
D.自作出之日起发生法律效力
【答案】D
【例题2·多选题】甲、乙因合同纠纷申请仲裁,仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见,关于该案件仲裁裁决的下列表述中,符合法律规定的有( )。(2010年)
A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决
B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决
C.仲裁庭不能形成多数意见时,按照首席仲裁员的意见作出裁决
D.仲裁庭不能形成一致意见时,提请仲裁委员会作出裁决
【答案】AC
【例题3·单选题】甲、乙因合同纠纷达成仲裁协议,甲选定A仲裁员,乙选定B仲裁员,另由仲裁委员会主任指定一名首席仲裁员,3人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。根据《仲裁法》的规定,仲裁庭应当采取的正确做法是( )。
A.按多数仲