2002-2009年司法考试刑法历年真题解析[更多课程到教育盘jiaoyupan.com].doc

一、单项选择题： 　　（2009年） 　　1.关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释 　　B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释 　　C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释 　　D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释 　　答案：C 　　解析：本题考核刑法解释。 　　A项中，盗窃罪的对象“公私财物”都属于他人占有的财物，“他人的财物”的解释，去除了“他人占有”的限制，扩大了盗窃的对象，属于扩张解释。 　　B项中，将“出售”解释为“购买和销售”，属于扩张解释，并不是当然解释。当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。故B项说法错误。 　　C项对抢劫罪的认定进行了扩张解释，说法正确。 　　D项中，对“信用卡”的功能进行了扩张解释，故D项说法错误。 　　2.关于犯罪主体，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲（女，43岁）吸毒后强制猥亵、侮辱孙某（智障女，19岁），因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性，故甲无罪 　　B.乙（15岁）携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包，因乙未使用该火药枪，故应当构成抢夺罪 　　C.丙（15岁）在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡，丙不应当负刑事责任 　　D.丁是司法工作人员，也可构成放纵走私罪 　　答案：C 　　解析：本题考核犯罪主体。 　　A项中，强制猥亵、侮辱妇女罪是指以暴力、胁迫或者其他方法，强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。该罪的犯罪主体同样可以是女性。所以A项说法错误。 　　B项中，枪支、爆炸物、管制刀具等为国家禁止个人携带的器械。携带国家禁止个人携带的机械进行抢夺，这种携带行为本身就是一种违法行为，因而只要携带这些凶器进行抢夺，就应定为抢劫罪，所以B项说法错误。 　　C项中，非法拘禁致人重伤或者致人死亡都是在非法拘禁过程中过失致人重伤或者致人死亡，是非法拘禁的结果加重犯。而15岁的人对过失致人死亡不负刑事责任，所以C项说法正确。 　　D项中，放纵走私罪是指海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的行为。司法工作人员不能成为放纵走私罪的犯罪主体，所以D项说法错误。 　　3.关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？（） 　　A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪 　　B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 　　C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 　　D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害 　　答案：D 　　解析：本题考核正当防卫。 　　A项中，不法侵害人已被制服，意味着不法侵害不可能继续侵害或威胁法益，此时不法侵害已经结束，如果又对不法侵害人实施加害行为的，已经不存在防卫的时间条件，应成立故意犯罪。A项说法正确。 　　B项中，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。B项说法正确。 　　C项中，不法侵害应是人实施的不法侵害。在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲养人进行不法侵害的工具，这种侵害属于不法侵害。如果是动物对人的自发侵害，因为没有行为人实施，所以并不存在不法侵害的问题。C项说法正确。 　　D项中，不法侵害不限于故意的不法侵害，也存在过失的不法侵害，此时也可以进行正当防卫。D项说法错误。 　　本题要求选择错误选项，故本题的正确答案为D. 　　4.甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.属于正当防卫 　　B.属于紧急避险 　　C.构成抢夺罪 　　D.构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪 　　答案：B 　　解析：本题考核紧急避险。 　　紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小的法益造成损害的行为。紧急避险的本质是避免现实危险，保护较大法益。关于权衡权益的大小，一般来说，人身权利大于财产权利，人身权利中的生命权重于其他人身权利。本题中，甲的生命权重于丙的财产权以及身体权，甲为避免乙的追杀，不得已给丙造成损害，属于紧急避险。故排除ACD，本题正确答案为B项。 　　5.甲因父仇欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪池的，不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲不成立故意伤害罪 　　B.甲成立故意伤害罪中止 　　C.甲的行为具有正当性 　　D.甲成立故意伤害罪未遂（不能犯） 　　答案：B 　　解析：本题考核犯罪中止 　　我国刑法并没有规定复仇行为是正当行为，甲的行为属于犯罪行为，成立故意伤害罪，排除AC. 　　犯罪中止的本质是“能达目的而不欲”；犯罪未遂的本质是“欲达目的而不能”。本题中，甲在实施犯罪过程中虽然遇到意志以外的障碍，但该障碍并不足以将其行为停止下来，甲完全可以继续实施伤害行为，但甲松开了乙，这种行为应认定为甲出于自己内心的考虑放弃犯罪，故成立犯罪中止。排除D项，本题的正确答案为B. 　　6.关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯 　　B.教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯 　　C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯 　　D.有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯 　　答案：D 　　解析：本题考核教唆犯。 　　A项中，被教唆的人在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担刑事责任。故A项说法错误，甲不构成抢夺罪的教唆犯，属于强奸罪的教唆未遂。 　　教唆犯也可以是实行犯。例如：甲教唆乙抢劫，甲同样也实施了抢劫行为，此种情况下，甲既是教唆犯，也是实行犯。因此，B项错误。 　　在刑法分则中，某些教唆行为直接按照犯罪实行行为处理，直接依据刑法分则的规定定罪，不再适用刑法总则关于教唆犯的规定。B项中的“教唆他人吸食、注射毒品的”应该按照《刑法》第353条的规定直接定罪处罚，而不能再按照刑法总则关于教唆犯的规定来认定。因此，C项错误。 　　D项中，对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的主次作用来处罚。如果起主要作用，就按主犯处罚；如果起次要作用，就按从犯处罚。所以“有的教唆犯是主犯”的说法正确。根据刑法规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯，其中起辅助作用的犯罪分子，通常就是指帮助犯，所以D项后半句也是正确的，故D项说法正确。 　　7.甲、乙共谋行抢。甲在偏僻巷道的出口望风，乙将路人丙的书包（内有现金一万元）一把夺下转身奔逃，丙随后追赶，欲夺回书包。甲在丙跑过巷道口时突然伸腿将丙绊倒，丙倒地后摔成轻伤，甲、乙乘机逃脱。甲、乙的行为构成何罪？（） 　　A.甲、乙均构成抢夺罪 　　B.甲、乙均构成抢劫罪 　　C.甲构成抢劫罪，乙构成抢夺罪 　　D.甲构成故意伤害罪，乙构成抢夺罪 　　答案：C 　　解析：本题考核共同犯罪的认定。 　　本题“甲、乙共谋行抢”，并没有明确说明是共谋抢劫，故不能以共同抢劫作为判断标准。甲乙二人没有形成抢劫的共同故意，此时认定为抢夺的共同故意更合适，属于共犯中“过限行为”，也就是说甲属于在共同抢夺中单独使用暴力转化为抢劫罪的情况，乙没有使用暴力的共同故意，仍属抢夺罪。故本题的正确答案为C项。 　　8.为谋财绑架他人的，在下列哪一种情形下不应当判处死刑？（） 　　A.甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的 　　B.乙杀死人质后隐瞒事实真相向人质亲友勒索赎金10万元的 　　C.丙绑架人质后害怕罪行败露杀人灭口的 　　D.丁控制人质时因捆绑太紧过失致被害人死亡的 　　答案：A 　　解析：本题考核死刑在绑架罪中的适用。 　　《刑法》第239条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 　　犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。 　　以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。“ 　　根据上述规定可见，犯绑架罪判处死刑的情形是“致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人”的情形，包括故意或过失两种主观心理状态，故A项甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的，不应当判处死刑，而其他三项应当判处死刑。（该考点属于非常规考点，提醒考生注意更加细致的掌握刑法关于定罪量刑的规定。） 　　9.关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产 　　B.乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑 　　C.丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产 　　D.丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还 　　答案：C 　　解析：本题考核适用没收财产的情况。 　　A项中，根据《刑法》第263条的规定，多次抢劫或者抢劫数额巨大的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产，并不是可以判处罚金并处没收财产，故A项说法错误。 　　B项中，根据《刑法》第59条的规定，没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。这里抚养的家属也可以包括成年家属，故B项说法错误。 　　C项说法正确。根据《刑法》第264条规定，有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。 　　D项中，根据《刑法》第60条的规定，没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。故D项说法错误。 　　10.关于累犯，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲构成累犯 　　B.乙因盗窃罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑满释放，2007年3月20日因犯盗窃罪被判有期徒刑四年。乙构成累犯 　　C.丙因危害国家安全罪被判处五年有期徒刑，1996年4月21日刑满释放，2006年4月20日再犯同罪。丙不构成累犯 　　D.丁因失火罪被判处三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5月14日。丁于1998年5月15日在出狱回家途中犯故意伤害罪。丁构成累犯 　　答案：B 　　解析：本题考核累犯的认定。 　　《刑法》第65条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 　　A项中，后罪交通肇事罪属于过失犯罪，而一般累犯要求前罪与后罪都必须是故意犯罪，故A项说法错误。 　　B项说法正确，乙前后两罪都为故意犯罪；都被判处有期徒刑以上刑罚，且后罪发生的时间再前罪所判处的刑罚执行完毕的5年之内，符合一般累犯的成立条件，构成累犯。 　　C项说法错误。刑法第六十六条规定，危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。 　　D项中，前罪失火罪属于过失犯罪，不符合一般累犯的成立条件，故D项说法错误。 　　11.关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.甲15周岁时携带凶器抢夺他人财物价值3万元；17周岁时抢劫他人财物价值2万元。甲的犯罪数额是5万元 　　B.乙收受贿赂15万元，将其中3万元作为单位招待费使用。乙的犯罪数额是12万元 　　C.丙第一次诈骗6万元，第二次诈骗12万元，但用其中6万元补偿第一次诈骗行为被害人的全部损失。丙的犯罪数额是6万元 　　D.丁盗窃他人价值6，000元的手机，在销赃时夸大手机功能将其以1万元卖出。丁除成立盗窃罪外，还成立诈骗罪，诈骗数额是1万元 　　答案：A 　　解析：本题考核犯罪数额的计算。 　　A项中，根据《刑法》第267条的规定，携带凶器抢夺的，按抢劫罪定罪处罚。又根据刑法第十七条的规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。所以甲15周岁时携带凶器抢夺应认定为抢劫罪，犯罪数额为3万元。甲17周岁时犯抢劫罪，故应一并追究刑事责任，其犯罪数额是5万元。A项说法正确。 　　B项中，乙收受贿赂15万元，其犯罪数额为15万元，故B项说法错误。 　　C项中，根据司法解释规定，对于多次进行诈骗，并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物，在计算诈骗数额时，应当将案发前已经归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定，量刑时可将多次行骗的数额作为从重情节予以考虑。故丙的犯罪数额是12万元，C项说法错误。 　　D项中，丁夸大手机功能将其以1万元卖出不能认定为诈骗行为，而仅仅为销赃行为，丁不成立诈骗罪，该销赃行为为事后不可罚，丁成立盗窃罪。销赃数额高于物品价格的，应当以销赃数额计算盗窃数额，即盗窃数额为1万元。D项说法错误。 　　12.关于假释，下列哪一选项是错误的？（） 　　A.甲系被假释的犯罪分子，即便其在假释考验期内再犯新罪，也不构成累犯 　　B.乙系危害国家安全的犯罪分子，对乙不能假释 　　C.丙因犯罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。缓刑考验期满后，发现丙在缓刑考验期内的第七个月犯有抢劫罪，应当判处有期徒刑八年，数罪并罚决定执行九年。丙服刑六年时，因有悔罪表现而被裁定假释 　　D.丁犯抢劫罪被判有期徒刑九年，犯寻衅滋事罪被判有期徒刑五年，数罪并罚后，决定执行有期徒刑十三年，对丁可以假释 　　答案：B 　　解析：本题考核假释。 　　A项说法正确。根据刑法规定，一般累犯的成立条件之一是后罪发生的时间，必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免以后的5年之内。被假释的，不能认定为刑罚执行完毕，所以假释考验期内再犯新罪的，不符合累犯的时间条件限制，故不构成累犯。 　　B项说法错误。《刑法》第81条规定，被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。可见，针对危害国家安全的犯罪分子，刑法并没有规定不能假释，故只要乙符合假释的适用条件，是可以假释的。 　　C项说法正确。被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会的，可以假释。 　　D项说法正确。对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。丁因抢劫罪被判处有期徒刑9年，不属于不得假释的情形，故可以适用假释。 　　13.某国间谍戴某，结识了我某国家机关机要员黄某。戴某谎称来华投资建厂需了解政策动向，让黄某借工作之便为其搞到密级为“机密”的《内参报告》四份。戴某拿到文件后送给黄某一部手机，并为其子前往某国留学提供了六万元资金。对黄某的行为如何定罪处罚？（） 　　A.资助危害国家安全犯罪活动罪、非法获取国家秘密罪，数罪并罚 　　B.为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与受贿罪，数罪并罚 　　C.非法获取国家秘密罪、受贿罪，数罪并罚 　　D.故意泄露国家秘密罪、受贿罪，从一重罪处断 　　答案：B 　　解析：本题考核为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的认定。 　　资助危害国家安全犯罪活动罪是指境内外机构、组织或者个人资助境内组织或者个人实施背叛国家、分裂国家、煽动分裂国家、武装叛乱、暴乱、颠覆国家政权、煽动颠覆国家政权的行为。黄某的行为显然不构成此罪，故A项说法错误。 　　非法获取国家秘密罪是指以窃取、刺探、收买方法，非法获取国家秘密的行为。本题黄某不构成此罪。C项说法错误。 　　故意泄露国家秘密罪是指国家机关工作人员或者非国家机关工作人员违反保守国家秘密法，故意使国家秘密被不应知悉，或者故意使国家秘密超出限定的接触范围，情节严重的行为。 　　为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪是指为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报的行为。 　　黄某虽然存在泄漏国家秘密的行为，但其提供秘密的对方为境外人员，故应适用特殊规定，构成为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪。因受贿而进行违法活动构成其他罪的，依照数罪并罚的规定处罚。故B项正确，排除D. 　　14.赵某多次临摹某著名国画大师的一幅名画，然后署上该国画大师姓名并加盖伪造印鉴，谎称真迹售得收入六万元。对赵某的行为如何定罪处罚？（） 　　A.按诈骗罪和侵犯著作权罪，数罪并罚 　　B.按侵犯著作权罪处罚 　　C.按生产、销售伪劣产品罪处罚 　　D.按非法经营罪处罚 　　答案：B 　　解析：本题考核侵犯著作权罪的认定。 　　《刑法》第217条规定，以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： 　　（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； 　　（二）出版他人享有专有出版权的图书的； 　　（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； 　　（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 　　赵某的行为属于上述第（四）种情形，按侵犯著作权罪处罚，故B项正确。 　　15.甲将自己的汽车藏匿，以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点，随即报警。在掌握充分证据后，侦查机关安排保险公司向甲“理赔”。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后，刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.保险诈骗罪未遂 　　B.保险诈骗罪既遂 　　C.保险诈骗罪预备 　　D.合同诈骗罪 　　答案：A 　　解析：本题考核保险诈骗罪犯罪既遂的认定。 　　最高人民检察院《关于保险诈骗罪的未遂犯能否按犯罪处理问题的答复》规定：“行为人已经着手实施保险诈骗罪行为，但由于意志以外的原因未能获得保险赔偿的，是诈骗未遂，情节严重的，应依法追究刑事责任。”本题中，甲的保险诈骗行为已经着手实施，其领取赔偿金后港走到一楼即被抓获，属于由于意志以外的原因未能获得保险赔偿，应认定为保险诈骗罪未遂。 　　16.甲长期以赌博所得为主要生活来源。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后，为防止乙日后报案，将其杀死。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.应以故意杀人罪、抢劫罪并罚 　　B.应以抢劫罪从重处罚 　　C.应以赌博罪、抢劫罪并罚 　　D.应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚 　　答案：D 　　解析：本题考核赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪的认定。 　　赌博罪的行为包括以赌博为业。这里的以赌博为业，是指以赌博为常业，即以赌博所得为其生活或挥霍的主要来源。故本题甲构成赌博罪。 　　根据规定，抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。本题中，甲抢劫的是赌徒乙的赌资，成立抢劫罪。 　　行为人实施抢劫后，为灭口而故意杀人的，以抢劫罪和故意杀人罪定罪，实行数罪并罚。本题中，甲为防止乙日后报案，将其杀死，是出于灭口的动机而故意杀人，故应对抢劫罪与故意杀人罪并罚，又因为甲还犯有赌博罪，应三罪并罚。本题的正确答案为D. 　　17.甲对乙使用暴力，欲将其打残。乙慌忙掏出手机准备报警，甲一把夺过手机装进裤袋并将乙打成重伤。甲在离开现场五公里后，把乙价值7，000元的手机扔进水沟。甲的行为构成何罪？（） 　　A.故意伤害罪、盗窃罪 　　B.故意伤害罪、抢劫罪 　　C.故意伤害罪、抢夺罪 　　D.故意伤害罪、故意毁坏财物罪 　　答案：D 　　解析：本题考核故意毁坏财物罪和故意伤害罪的认定。 　　甲主观上对乙具有伤害的故意，客观上将乙打成重伤，甲构成故意伤害罪。 　　盗窃罪、抢劫罪、抢夺罪这三种侵犯财产犯罪都要求行为人主观上具有非法占有公私财物的目的，而本题中，甲是为了防止乙用手机报警而夺取的手机，并没有非法占有该手机的目的。甲事后将乙价值7000元的手机扔进水沟，是故意非法毁灭或者损坏公私财物的行为，且数额较大，构成故意毁坏财物罪。故排除ABC三项，本题的正确答案为D. 　　18.甲系私营速递公司卸货员，主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下，再按送达地重新装车。某晚，乘公司监督人员上厕所之机，甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院，藏在门外沟渠里，并伪造被盗现场。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（） 　　A.诈骗罪 　　B.职务侵占罪 　　C.盗窃罪 　　D.侵占罪 　　答案：C 　　解析：本题考核盗窃罪的认定。 　　职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本题已明确甲的职务为卸货，而甲将客户托运的摄像机带出公司大院并不是利用职务上的便利，故甲的行为不构成职务侵占罪。排除B项。 　　甲的行为属于以非法占有为目的秘密窃取公司财物的行为，因该摄像机价值一万元，符合盗窃罪的数量要素，故甲构成盗窃罪，排除AD项。 　　19.甲、乙、丙、丁共谋诱骗黄某参赌。四人先约黄某到酒店吃饭，甲借机将安眠药放入黄某酒中，想在打牌时趁黄某不清醒合伙赢黄某的钱。但因甲投放的药品剂量偏大，饭后刚开牌局黄某就沉沉睡去，四人趁机将黄某的钱包掏空后离去。上述四人的行为构成何罪？（） 　　A.赌博罪 　　B.抢劫罪 　　C.盗窃罪 　　D.诈骗罪 　　答案：B 　　解析：本题考核抢劫罪的认定。 　　抢劫罪是指以非法占有为目的，以暴力、胁迫或其他方法，强行取得公私财物的行为。其手段行为包括使用暴力、胁迫或者其他方法。其他方法，是指除暴力、胁迫以外，对被害人采取用酒灌醉、用药麻醉等手段，使被害人不知反抗或者丧失反抗能力的方法。本题中，甲乙丙丁有非法取得被害人财物的故意，在行为上有采取用酒灌醉使被害人丧失反抗能力的方法获得被害人财物的行为。甲乙丙丁构成抢劫罪。 　　20.何经理为了销售本公司经营的医疗器械，安排公司监事刘某在与某市立医院联系销售业务过程中，按销售金额25%的比例给医院四位正、副院长回扣共计25万余元。本案中，该公司提供回扣的行为构成何罪？（） 　　A.行贿罪 　　B.对非国家工作人员行贿罪 　　C.单位行贿罪 　　D.对单位行贿罪 　　答案：C 　　解析：本题考核单位行贿罪的认定。 　　根据《刑法》第393条【单位行贿罪】，单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条【行贿罪】、第三百九十条【行贿罪的处罚】的规定定罪处罚。 　　（2008年） 　　1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？ 　　A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果 　　B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果 　　C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果 　　D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果 　　答案：A 　　解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。最高人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。应选。《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。根据上述法条可知，D项中丁某的行为并没有构成对法益的实际侵害，没有造成危害后果，所以D项的说法是正确的，不应当选。 　　2.关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？ 　　A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪 　　B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪 　　C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童 　　D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类 　　答案：C 　　解析：一般情况下，盗窃自己的财物不成立盗窃罪，但是，如果盗窃本人已经被依法扣押的财物，或偷回本人已经交付他人合法持有或保管的财物，以致他人因赔偿责任而遭受财产损失，也构成盗窃罪。A项中，甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，仍然采取秘密窃取的方式取回，仍然可以成立盗窃罪，因此，A项说法错误，不选。B项中，乙已经认识到自己的行为及其结果可能是盗窃枪支，而希望或放任该行为的发生，属于直接故意或间接故意，因此，依然成立盗窃枪支的犯罪，B项说法错误，不选。猥亵儿童罪，是指以刺激或满足性欲为目的，用性交以外的方法对儿童实施的淫秽行为。本罪在主观方面表现为直接故意，间接故意和过失不构成本罪。因此，成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童，C项说法正确，应选。贩卖毒品罪的主观方面是故意，明知是毒品而非法销售，或者以贩卖的目的而非法收买毒品的行为。因此，贩卖毒品的犯罪故意是要求行为人明知自己贩卖的是毒品，但是不要求行为人必须明知自己贩卖的毒品种类，D项说法错误，不选。 　　3.甲想杀害身材高大的乙，打算先用安眠药使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠药较多，乙吞服安眠药后死亡。对此，下列哪一选项是正确的？ 　　A.甲的预备行为导致了乙死亡，仅成立故意杀人预备 　　B.甲虽已着手实行杀人行为，但所预定的实行行为（勒乙的脖子）并未实施完毕，故只能认定为未实行终了的未遂 　　C.甲已着手实行杀人行为，应认定为故意杀人既遂 　　D.甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯，应从一重罪论处 　　答案：C 　　解析：犯罪的既遂是指行为人所实施的行为已经齐备了刑法分则对某一具体犯罪所规定的全部构成要件。故意杀人，是指故意非法剥夺他人生命的行为。甲向乙投放了安眠药，客观上有非法剥夺他人生命的行为，并且造成被害人乙死亡；主观上有杀害乙的故意；侵犯了乙的生命权这一客体。且题中并没有说甲是否是完全刑事责任能力人，一般情况下，没有特殊说明的都认为是有完全刑事责任能力人。因此甲的行为应认定为故意杀人即遂，所以C是正确的。 　　4.甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于本案，下列哪一选项是正确的？ 　　A.由于违法性认识不是故意的认识内容，所以，甲仍然构成故意犯罪 　　B.甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪 　　C.甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪 　　D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪 　　答案：B 　　解析：违法性认识是指认识到自己的行为是违法的。违法性认识的可能性是指行为人在实施符合构成要件的行为时，能够认识到自己的行为是违法的。本题中，甲不知某种行为是否违法，以书面形式向人民法院咨询，法院正式书面答复该行为合法，由此，鉴于司法权威，甲对此行为不再具有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪，答案B是正确的，当选。 　　5.关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？ 　　A.儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪 　　B.在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪 　　C.孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪 　　D.李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪 　　答案：D 　　解析：被害人承诺，符合一定条件，便可以排除损害被害人法益的行为的违法性。但是这并不意味着只要行为得到了被害人的承诺就不成立犯罪。也就是说，只有在以违反被害人意志为前提的犯罪中，被害人的承诺才可能阻却违法性，如果不是以被害人的意志为前提，则被害人的承诺不能阻却违法性。经过被害人承诺的行为符合下列条件时，才排除犯罪的成立：第一，承诺者对被侵害的法益具有处分权限，而且该处分权限有一定的限度；第二，承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力；第三，承诺必须出于被害人的真实意志；第四，必须存在现实的承诺（现实上没有被害人的承诺，但是如果被害人知道事实真相后当然会承诺，在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行为）；第五，承诺至迟必须存在于结果发生时；第六，经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。本题中，A项中拐卖儿童行为中的被害人是赵某，其本身没有对拐卖进行承诺，由此甲的行为构成拐卖儿童罪，A错误，不当选。B项中，发生火灾，乙的行为即是基于推定的钱某的承诺的行为，因此乙不成立非法侵入住宅罪，B的说法错误，不当选。C中，孙某处分的是自己的法益，且没有超过范围，符合被害人承诺的要件，因此构成犯罪的排除事由，丙的行为不构成非法拘禁罪，C的说法错误，不当选。D项中，李某虽然同意丁砍掉他的小手指，但是没有同意丁砍掉他的大拇指，丁的行为超过了承诺的范围，成立故意伤害罪，D的说法正确，当选。本题正确答案是D项。 　　6.甲潜入乙的住宅盗窃，将乙的皮箱（内有现金3万元）扔到院墙外，准备一会儿翻墙出去再捡。偶尔经过此处的丙发现皮箱无人看管，遂将其拿走，据为己有。15分钟后，甲来到院墙外，发现皮箱已无踪影。对于甲、丙行为的定性，下列哪一选项是正确的？ 　　A.甲成立盗窃罪（既遂），丙无罪 　　B.甲成立盗窃罪（未遂），丙成立盗窃罪（既遂） 　　C.甲成立盗窃罪（既遂），丙成立侵占罪 　　D.甲成立盗窃罪（未遂），丙成立侵占罪 　　答案：C 　　解析：盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。盗窃罪既遂的通说认为，财物离开占有人的实际控制即构成盗窃罪既遂，本案中，甲已经将装有现金3万元的皮箱窃得，并扔出墙外，此时，该财产已经离开了占有人的实际控制范围，因此，甲构成盗窃罪的既遂，所以可以排除B项和D项。其次关于丙是否构成犯罪的问题。《刑法》第270条规定，侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物占为己有，数额较大拒不退还的行为。丙以非法占有为目的，将不属于自己的皮箱（发现无人看管视为是遗忘物）据为己有，构成侵占罪。本题正确答案是C项。 　　7.甲、乙夫妇因8岁的儿子严重残疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往儿子要喝的牛奶里放入“毒鼠强”时被乙看到，乙说，这是毒药吧，你给他喝呀？“见甲不说话，乙叹了口气后就走开了。毒死儿子后，甲、乙二人一起掩埋尸体并对外人说儿子因病而死。关于甲、乙行为的定性，下列哪一选项是正确的？ 　　A.甲与乙构成故意杀人的共同犯罪 　　B.甲构成故意杀人罪，乙构成包庇罪 　　C.甲构成故意杀人罪，乙构成遗弃罪 　　D.甲构成故意杀人罪，乙无罪 　　答案：A 　　解析：故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。本案中甲的行为明显构成故意杀人罪，因此关键问题是判断乙构成何种犯罪。乙明知甲往儿子的牛奶中放入毒药将会发生儿子死亡的后果，作为监护人的乙并没有制止，没有履行自己应尽的义务，构成不作为的故意杀人罪。而后面说的甲乙二人一起掩埋尸体是对考生的迷惑，这里的掩埋尸体是甲乙二人犯罪后隐藏罪行的行为。综上本题应选A，即甲与乙构成故意杀人罪的共罪。 　　8.关于罪数的说法，下列哪一选项是错误的？ 　　A.甲在车站行窃时盗得一提包，回家一看才发现提包内仅有一支手枪。因为担心被人发现，甲便将手枪藏在浴缸下。甲非法持有枪支的行为，不属于不可罚的事后行为 　　B.乙抢夺他人手机，并将该手机变卖，乙的行为构成抢夺罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚 　　C.丙非法行医3年多，导致1人死亡、1人身体残疾。丙的行为既是职业犯，也是结果加重犯 　　D.丁在绑架过程中，因被害人反抗而将其杀死，对丁不应当以绑架罪和故意杀人罪实行并罚 　　答案：B 　　解析：A项中，甲盗窃提包的行为属于盗窃罪，而后发现提包中有一支手枪没有及时上交，而是私自藏于浴缸下，成立非法持有枪支罪的犯罪，应该数罪并罚，因此，A项说法正确，不选。销赃，是指为犯罪分子转卖、销售其犯罪所得的脏物的行为。B项中，乙抢夺他人手