06、2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度.docx

2022年二级建造师执业资格考试 建设工程法规及相关知识 教材精讲班 2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度 章节号 章节名称 2021年 2020年 2019年 2018年 2017年 2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度 9 11 9 9 9 主要内容： 2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径（1-2） 2Z208020 民事诉讼制度（4） 2Z208030 仲裁制度（2-3） 2Z208040 调解与和解制度（1） 2Z208050 行政强制、行政复议和行政诉讼制度（1-2） 2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径（1-2分） 章节 考点 考频指数 2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径 民事纠纷 ※※※ 行政纠纷 ※ 2Z208011建设工程纠纷的主要种类 2Z208012民事纠纷的法律解决途径 考点1：民事纠纷※※※ 或 和解（双方） 调解（第三方） （1）和解可以发生在民事诉讼的任何阶段；即使在申请仲裁或诉讼后仍然可以和解。 （2）和解协议不具有强制执行力,在性质上仍属于当事人之间的约定. （1）人民调解（无） （2）行政调解（无） （3）仲裁调解（有） （4）法院调解（有） （5）行业及专业机构调解（无） 【提示】 此知识点需要重点掌握。注意与调解对比记忆，考试易混淆考查。注意，调解涉及第三人,和解是双方当事人内部的协议，涉及到两方主体，和解不具有法律的强制执行力。 仲裁 诉讼 （1）自愿性（仲裁协议） （2）专业性（“中介”） （3）独立性（非官）仲裁机构与权力机关、行政机关、司法机关都没有隶属关系 （4）保密性（不公开审理） （5）快捷性（一裁终局） （6）执行的强制性和域外执行力（司法强制性） （1）公权性（对比仲裁独立性） （2）程序性（对比仲裁快捷性）：两审终审制 （3）强制性（对比仲裁自愿性） 【提示】 此知识点为高频考点，需要理解记忆。不仅要掌握仲裁的六大特点，诉讼三大特点。后续细节知识点在第八章第二节和第三节中进行重点学习。 对比 民事诉讼 民事仲裁 主体 法院（审判机关） 仲裁委员会（社会团体） 前提 一方起诉即可 必须有仲裁协议（双方同意） 管辖 法定管辖 双方可约定 审理 公开 不公开 程序 二审终审制 一裁终局制 翻案 审判监督程序 撤销仲裁裁决仲裁裁决不予执行 效力范围 国内 《承认和执行外国仲裁裁决公约》缔约国范围内 【真题】某政府工程建设项目发、承包双方围绕工程结算款经多次协商也未能达成一致意见，承包人诉诸法院，上述纠纷属于( ) 。 A．行政纠纷 B．民事纠纷 C．刑事纠纷 D．程序纠纷 【答案】B 【真题】关于民事纠纷和解的说法去,正确的是( )。 A.当事人达成和解协议的,进行中的诉讼程序自行终结 B.和解协议具有强制执行力 C.和解可以与仲裁、诉讼程序相结合 D.和解只能发生在在诉讼或仲裁程序中 【答案】C 【真题】关于仲裁的说法，正确的是（　）。 A.仲裁委员会隶属行政机关 B.仲裁以公开审理为原则 C.仲裁委员会由当事人协商确定 D.仲裁裁决作出后可以上诉 【答案】C 2Z208013行政纠纷的法律解决途径 考点2：行政纠纷※ 2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径（1-2分） 考点 考频指数 考查重点 民事纠纷 ※※※ 和解、调解、仲裁、诉讼 行政纠纷 ※ 行政复议、行政诉讼 2Z208020 民事诉讼制度（4分） 章节 考点 考频指数 2Z208020民事诉讼制度 法院管辖 ※ 当事人和代理人 ※※※ 诉讼证据 ※※ 诉讼时效 ※※※ 诉讼程序 ※ 诉讼执行 ※※※ 2Z208021民事诉讼的法院管辖 考点1：法院管辖※ [到 哪个地方、哪级法院去告] 级别管辖 根据争议金额的大小（不是合同额大小）决定审级 地域管辖 一般管辖 被告住所地（原告就被告） 例外1：特殊地域管辖 诉讼标的所在地、法律事实所在地为 例外2：协议管辖 合同约定（被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地） 例外3：专属管辖（排他管辖） 不动产所在地（房屋买卖、土地使用权转让 一般管辖 项目 内容 一般原则(原告就被告) 由被告住所地人民法院管辖。 被告是公民 1)公民的住所地是指该公民的户籍所在地。 2)经常居住地是指公民离开住所至起诉时已连续居住满1年的地方，但公民住院就医的地方除外。 被告是法人或组织 被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地(注册地或者登记地) 特殊情况处理 几个被告住所地、经常居住地在两个以上法院管辖区的，原告可以向任何一个被告住所地或经常居住地法院起诉。 移送管辖 没有-有（同级或者上下级法院-删除了） 指定管辖 共同上级法院指定 转移管辖 有-没有；上下级法院 管辖权异议 应当在提交答辩状期间提出 【真题】关于移送管辖的说法，正确的是（ ）。 A.移送管辖是没有管辖权的法院把案件移送给有管辖权的法院审理 B.移送管辖仅限于上下级法院之间 C.移送管辖与管辖权转移的程序完全相同 D.受移送的法院认为受移送的案件不属于本院管辖的，可以再自行移送 【答案】A 【解析】移送管辖有两种：一种是同级人民法院间的移送管辖，一般是由于地域管辖的原因引起的；另一种是上下级人民法院间的移送管辖，一般是由于级别管辖的原因引起的。 2Z208022民事诉讼的当事人和代理人 考点2：当事人和代理人※※※ 当事人 诉讼代理人（1~2人） ·原告 ·被告 ·共同诉讼人 ·第三人 ·律师、基层法律服务工作者 ·当事人的近亲属或者工作人员 ·当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民 （简记：律师代理+公民代理） 委托他人代为诉讼的，须向法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。 【单选题】下列人员中,可以被委托为民事诉讼代理人的是（ ） 。 A.知名法学家 B.基层法律服务工作者 C.当事人的亲属 D.建设行政主管部门推荐的公民 【答案】B 【模拟题】以下关于民事诉讼代理制度，说法正确的是（ ）。 A．当事人最多可以委托3名诉讼代理人 B．诉讼代理人不具备律师资格的，只能是当事人亲属 C．授权委托书必须载明委托事项和权限，并由委托人签名或盖章 D．授权委托书注明全权代理的，视为诉讼代理人取得全部诉讼权利 【答案】C 2Z208023民事诉讼的证据和诉讼时效 考点3：诉讼证据※※ 一、民事诉讼证据 (一)证据种类 书证、物证 优先提供原件、原物 视听资料 录音资料和录像资料 证人证言和当事人陈述 不能正确表达意思的人，不能作为证人 鉴定意见和勘验笔录 勘验笔录：人民法院指派，由勘验人、当事人和被邀请人签字或者盖章 电子数据 应当提供原件 (二)诉前的调查收集和保全 项目 内容 证据收集 举证期限届满前提交书面申请 证据保全的概念 ·指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院对证据加以固定和保护的制度 何时可申请 ·诉讼中、仲裁中 ·诉讼前、仲裁前 证据保全的实施 ·查封、扣押、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录 (三)证据的应用(包括庭前举证、证据交换、质证、认证四个方面。） 【1.庭前举证】 举证责任分配：原则上，谁主张谁举证。举证期限可以由当事人协商，并经法院准许。 法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于15日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于10日 【2.证据交换】 交换证据之日举证届满 【3.质证】 证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应当保密的证据，不得公开质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。 【4.认证】 不能单独作为认定案件事实的依据 (有瑕疵,证明力小，应当补正) ①当事人的陈述 ②元民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言; ③与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言; ④存有疑点的视昕资料、电子数据; ⑤无法与原件、原物核对的复制件、复制品。 【真题修改】在施工合同纠纷的诉讼中，能作为证据的有（ ） A．法律规定 B．当事人的陈述 C．谈判录音 D. 工程设计图纸 E．工程质量司法鉴定机构出具的鉴定报告 【答案】BCDE 【真题】下列当事人提出的证据中，不能单独作为认定案件事实的有（　　）。 A．与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言 B．与书证原件核对无误的复印件 C．当事人的陈述 D．有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料 E．无正当理由未出庭作证的证人证言 【答案】ACE 考点4：诉讼时效※※※ 二、民事诉讼时效 （一）诉讼时效的概念 超过诉讼时效期间，在法律上发生的效力是权利人的胜诉权消灭。超过诉讼时效期间权利人起诉的，如果符合《民事诉讼法》规定的起诉条件，法院仍然应当受理。 诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利，诉讼时效期间届满后，义务人可以提出不履行义务抗辩的法律制度。（诉讼会被驳回） 诉讼时效届满后（义务人还了就还了） 义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩 义务人已经自愿履行的，不得请求返还。 （二）不适用于诉讼时效的情形(存款、债券、出资) 存款 支付存款本金及利息请求权 债券 兑付国债、金融债券以及不特定对象发行的企业债券本息请求权 出资 基于投资关系产生的缴付出资请求权 （三）诉讼时效期间的种类 普通诉讼时效 - 3年 特殊诉讼时效 国际货物买卖合同 4年 海上货物运输 1年 权利最长保护期 从权利被侵害之日 20年 【真题】根据《民法总则》，关于民事诉论时效的说法，正确的有( )。 A.向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间均为3 年 B.超过诉讼时效期间，权利人的胜诉权消灭 C.诉讼时效期间届满后，义务人自愿履行债务的，不得请求返还 D.当事人违反法律规定，预先放弃诉讼时效权益的，人民法院不予认可 E.超过诉讼时效期间，当事人起诉的，人民法院不予受理 【答案】BCD 【中止和中断】（简记为：中止-上帝手里，中断-自己手里） 事由 特征 限制 诉讼时效 时效中止 不可抗力 客观的、外界的 人为不可控 最后六个月（即发生在 2.5 年后） 还有6个行使权 其他障碍 时效中断 起诉或仲载 主观的、当事人之间的 人为可控 —— 重新计算（即还有三年） 债权人请求履行 债务人同意履行 【真题】下列情形中，可以引起诉讼时效中断的有（ ） A.权利人申请仲裁 B.不可抗力义务人 C.同意履行义务 D.权利人向义务人提出履行请求 E.权利人被义务人或者其他人控制 【答案】ACD 【真题】根据施工合同，甲建设单位应于2019年9月30日支付乙建筑公司工程款，2020年9月1日，乙单位向甲单位提出支付请求，则就该项款额的诉讼时效（ ）。 A.中止 B.中断 C.终止 D.届满 【答案】B 【真题】某建设单位支付工程最终结算款的时间应为2013年4月1日。由于建设单位逾期未予支付，故施工单位于2013年8月1日致函建设单位要求付款，但未得到任何答复。则施工单位请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间届满的时间为（ ）。 A.2014年4月1日 B.2014年8月1日 C.2016年8月1日 D.2015年8月1日 【答案】C 【模拟题】按照合同约定，2019年1月1日发包方应该向承包方支付工程款，但没有支付。当年7月1日至8月1日之间，当地发生了特大洪水，导致承包方不能行使请求权。则在此期间（ ）。 A、诉讼时效中止 B、诉讼时效中断 C、诉讼时效不中止 D、诉讼时效终止 【答案】C 2Z208024民事诉讼的审判和执行 考点5：诉讼程序※ （一）一审程序（分类） 普通程序 简易程序 ·应当在立案之日起6个月内结案 ·可延长6个月 ·事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件 应当在立案之日起3个月内审结 【一审程序---起诉】 起诉的条件 ①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和组织 ②有明确的被告 ③有具体的诉讼请求、事实和理由（注意起诉时不要求有完备的证据） ④属法院受理民事诉讼的范围和管辖范围 起诉方式 以书面起诉为原则，口头起诉为例外 【一审程序---开庭审理】 　 当事人是否当面PK 是否允许外人旁听 开庭 不开庭（书面审理） 公开 不公开 民事诉讼 √ 　 √ 　 仲裁 √ 　 　 √ [一审程序---宣判】 原告无正当理由缺席 按撤销上诉处理 被告无正当理由缺席 可以缺席判决 【模拟题】关于民事诉讼审判程序的说法，正确的是（　）。 A.一审程序包括普通程序和特殊程序 B.应当以书面形式起诉 C.原告与案件有直接利害关系 D.提交起诉状的同时提交全部证据 【答案】C （二）二审程序(上诉) 上诉期间 一审判决的，判决书送达之日起15日内 一审裁定的，在裁定书送达之日起10日内 二审时限 一审判决，二审时限为3个月 一审裁定，二审时限为30日 【真题】人民法院于2018年4月1日作出第一审民事判决，判决书于4月5日送达原告，4月10日送达被告，当事人双方均未提出上诉，该判决书生效之日是2018年4月（　）日。 A.1 B.26 C.5 D.10 【答案】B （二）二审程序(处理) 事实 适用法律 √ √ 驳回上诉，维持原判 √,ⅹ ⅹ 直接改判 不清 − 发回重审或者查明事实后改判 一审程序违法 只能发回重审 （四）审判监督程序(翻案--再审) ①有新的证据，足以推翻原判决、裁定的;②原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;③原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;④原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;⑤对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的;⑥原判决、裁定适用法律确有错误的;⑦审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;⑧无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的;⑨违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的;⑩未经传票传唤，缺席判决的;⑩原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;@据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;⑩审判人员审理该案件时有贪污受贿，街私舞弊，枉法裁判行为的。 备注：简记证据、人员、结果不合法 考点6：诉讼执行※※※ 二、民事诉讼的执行程序 生效法院调解、判决 一审法院或（同级的）被执行财产所在地法院 生效仲裁调解、裁决 被执行人住所地或被执行财产所在地中级法院 【真题】发生法律效力的民事判決、裁定，当事人可以向人民法院申请执行，该人民法院应当是()。 A.终审人民法院 B.申请执行人所在地人民法院 C.被执行的财产所在地基层人民法院 D.与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院 【答案】D [（四）执行程序] 申请执行 ■申请执行的期间为两年 ■时间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算 ■分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算 再申请向上一级法院申请执行 法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请人可以向上一级法院申请执行。 [执行程序之---拒不执行p334】 被执行人未履行生效法律文书，将其纳入失信被执行人名单的情况 　■有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的； 　■以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； 　■以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； 　■违反财产报告制度的； ■违反限制消费令的；（不得有高消费和非生活和工作必需的消费行为） ■无正当理由拒不履行执行和解协议的。 【真题】下列情形中，人民法院应当将被执行人纳入失信被执行人名单的是（　）。 A.拒不执行生效法律文书确定义务的 B.拒绝申请执行人查询财产情况报告的 C.拒不履行执行和解协议的 D.以威胁方法妨碍、抗拒执行的 【答案】D [执行程序之--（七）中止和终结】 执行中止（暂停） 终结执行（结束） (1)申请人表示可以延期执行的； (2)案外人对执行标的提出确由理由异议的； (3)作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的； (4)作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的； (5)人民法院认为应当中止执行的其他情形，如被执行人确无财产可供执行等。 中止的情形消失后，恢复执行。 (1)申请人撤销申请的； (2)据以执行的法律文书被撤销的； (3)作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行的，又无义务承担人的； (4)追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的； (5)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，有丧失劳动能力的。 【真题】在民事诉讼执行阶段，人民法院应当裁定中止执行的是( )。 A.申请人撤销强制执行申请的 B.案外人对执行标的提出确有理由的异议的 C.据以执行的法律文书被撤销的 D.作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动力的 【答案】B 2Z208020民事诉讼制度（4分） 考点 考频指数 考查重点 法院管辖 ※ 级别、地域、移送、转移 当事人和代理人 ※※※ 当事人VS代理人 诉讼证据 ※※ 种类、举证、认证 诉讼时效 ※※※ 种类、中止、中断 诉讼程序 ※ 一审、二审 诉讼执行 ※※※ 中止、终结 2Z208030 仲裁制度（2-3分） 章节 考点 考频指数 2Z208030仲裁制度 仲裁协议 ※※※ 仲裁申请和受理 ※ 仲裁审理 ※※※ 仲裁执行 ※※ 仲裁有三项基本制度 协议仲裁制度 没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理 排除法院管辖制度 当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。 裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。 一裁终局制度 2Z208031仲裁协议和仲裁受理 考点1：仲裁协议※※※ 一、仲裁协议 （一）仲裁协议的形式 项目 内容 概念 指当事人自愿将已经发生或者可能发生的争议通过仲裁解决的协议。 形式 ■应当采用书面协议（合同书、信件、数据电文等） ■口头方式达成的仲裁意思表示无效 类型 ■合同中的仲裁条款 ■独立于合同而存在的仲裁协议书 （二）仲裁协议的内容 仲裁协议的必要内容(三项必须同时具备 ) 必要内容欠缺的后果 请求仲裁的意思表示 既约定仲裁又约定诉讼的，仲裁协议无效，只能起诉。 仲裁事项 约定不明的，可以协议补充。达不成补充协议的，仲裁协议无效。 选定的仲裁委员会(仲裁无法定的管辖，必须指明选定的仲裁委员会) 【模拟题】下列仲裁协议有效的是（ ）。 A．口头达成的仲裁协议 B．当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁，也可以向人民法院起诉 C．当事人约定在某地仲裁并未写明仲裁机构名称，但查明该地有且只有一个仲裁机构 D．当事人约定争议可以申请行政机关调解，也可以向仲裁机构申请仲裁 E．当事人约定既可以向甲仲裁机构申请仲裁也可以向乙仲裁机构申请仲裁，且最终未能达成一致 【答案】CD （三）仲裁协议的效力 [仲裁协议的独立性]：仲裁协议独立存在。合同变更、解除、终止或者无效，以及合同成立后未生效、被撤销等，均不影响仲裁协议的效力。（合同无效，仲裁协议依然有效） 【真题】关于仲裁协议的说法,正确的有()。 A.仲裁协议必须在纠纷发生前达成 B.当事人对仲裁协议效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前提出 c.仲裁协议可以采用口头形式,但需双方认可 D.合同解除后,合同中的仲裁条款仍然有效 E.仲裁协议约定两个以上仲裁机构,当事人不能就选择达成一致的,可以由司法行政主管部门指定 【答案】BD （四）仲裁协议效力的确认 项目 内容 对仲裁协议效力有异议 应在仲裁庭首次开庭前提出 确认仲裁协议效力机构 仲裁委员会或法院 一方请求仲裁另一方请求法院作裁定的 由法院裁定 裁定仲裁协议效力的法院管辖 ·由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或专门人民法院管辖。 【真题】关于仲裁协议效力确认的说法，正确的是（ ）。 A.当事人对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁裁决作出前提出 B.当事人既可以请求仲裁委员会作出决定，也可以请求人民法院裁定 C.当事人对仲裁委员会就仲裁协议效力作出的决定不服的，可以向人民法院申请撤销该决定 D.当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，只能由仲裁协议约定的件裁委员会所在地的中级人民法院管辖 【答案】B 【解析】A选项，当事人对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前提出。B选项，当事人既可以请求仲裁委员会作出决定，也可以请求人民法院裁定。C选项，仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理。D选项，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地 考点2：仲裁申请和受理※ 二、仲裁案件的申请和受理 申请仲裁条件 (1)有仲裁协议; (2) 有具体的仲裁请求和事实、理由;（注意不需要证据完备） (3) 属于仲裁委员会的受理范围。 起诉的条件 ①原告与本案有直接利害关系： ②有明确的被告； ③有具体的诉讼请求、事实和理由； ④属于法院受理范围和管辖范围 仲裁协议的内容 (1)请求仲裁的意思表示 (2)仲裁事项 (3)选定的仲裁委员会 2Z208032仲裁审理的法定程序 考点3：【仲裁审理】※※※ 一、仲裁庭的组成 【真题】根据《仲裁法》，关于仲裁庭组成的说法，正确的是（ ）。 A．仲裁庭必须由3名及3名以上的单数仲裁员组成 B．仲裁庭可由当事人双方各选定两名仲裁员组成 C．首席仲裁员可以由当事人双方共同选定 D．首席仲裁员不可能由仲裁委员会主任指定 【答案】C 二、开庭和审理 　 当事人是否当面PK 是否允许外人旁听 开庭 不开庭（书面审理） 公开 不公开 民事诉讼 √ 　 √ 　 仲裁 √ 　 　 √ 总结公式： 诉讼=仲裁=开庭 诉讼=公开开庭 仲裁=不公开开庭 三、仲裁和解与调解 仲裁和解 请求根据和解协议作出裁决 裁决作出即终局，不能再申请仲裁 撤回仲裁中请 反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁（但不能起诉） 仲裁调解 制作仲裁调解书 双方签收生效 制作仲裁裁决书 作出生效 【模拟题】南沙公司与北极公司因购销合同发生争议，南沙公司向仲裁委员会申请仲裁，在仲裁中双方达成和解协议：南沙公司向仲裁庭申请撤回仲裁申请。之后，北极公司拒不履行和解协议。下列（ ）是正确的？ A．南沙公司可以根据原仲裁协议申请仲裁 B．南沙公司应与北极公司重新达成仲裁协议后，才可以申请仲裁 C．南沙公司可以直接向法院起诉 D．仲裁庭可以裁定恢复仲裁程序 【答案】A 【真题】关于仲裁调解的说法，正确的是（）。 A.仲裁调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力 B.仲裁裁决书的法律效力高于仲裁调解书 C.仲裁调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议的内容制作裁决书 D.仲裁调解书签收前当事人反悔的，当事人应当重新申请仲裁 【答案】A 【解析】调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决，A选项正确，D选项错误。调解书与裁决书具有同等法律效力，B选项错误；调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。C选项错误。 四、仲裁裁决 【总结】裁决情况： （1）独任庭C自己决定； （2）A、B、C不一样，按照少数服从多数； （3）A、B、C无法形成少数服从多数，按C（首席仲裁员）的结论。 [仲裁中的缺席裁决]（原则与诉讼同）] ■申请人无正当理由开庭缺席，或未经许可中途退庭的， 视为撤回仲裁申请 　　 ■被申请人无正当理由开庭缺席，仲裁庭可以缺席审理 【真题】甲、乙、丙三人组成仲裁庭，甲为首席仲裁员，甲认为应该支持申请人的主张，乙、丙认为不应支持申请人的主张，关于仲裁裁决的说法，正确的是（ ） A、应按乙、丙的意见做出仲裁裁决 B、应该按甲的意见做出仲裁书 C、甲、乙、丙各自的意见全部列出交由仲裁委员会做出决定 D、按照甲的意见做出仲裁裁决，裁决书如实记载乙、丙意见 【答案】A 2Z208033仲裁裁决的执行 考点4：仲裁执行※※ 一、仲裁裁决的执行（类似诉讼） 生效法院调解、判决 一审法院或（同级的）被执行财产所在地法院 生效仲裁调解、裁决 被执行人住所地或被执行财产所在地中级法院 (1)申请执行期间为两年，适用诉讼时效的中止、中断的规定 (2)自仲裁裁决书规定履行期限的最后 1 日起计算 (3)分期履行的，依每次履行期间的最后 1 日起计算 二、仲裁裁决的不予执行或撤销(违法违规) （1）当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的； （2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的； （3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的； （4）裁决所根据的证据是伪造的； （5）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公证裁决的证据的； （6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的； 如何撤销仲裁裁决 可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。 时间限制 应当在收到裁决书之日起六个月内提出。 仲裁裁决不予执行和撤销仲裁裁决的法律后果 当事人可以重新达成仲裁协议进行仲裁，也可以诉讼。（回到最原始状态） 【真题】根据《仲裁法》，当事人有证据证明仲裁裁决存在（　）情形下，可以向人民法院申请撤销该仲裁裁决。 A．双方当事人均不满意仲裁结果 B．没有仲裁协议 C．被申请人死亡 D．仲裁机构已被撤销 E．裁决事项超出仲裁委员会权限 【答案】BE 【真题】根据《仲裁法》，关于仲裁裁决撤销的说法，正确的是（　）。 A.违约金的计算不符合合同约定，当事人可以申请撤销仲裁裁决 B.当事人需要申请撤销仲裁裁决时，可以向财产所在地的中级人民法院申请 C.仲裁裁决被撤销后，当事人可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，不可以向人民法院起诉 D.仲裁的程序违反法定程序，当事人可以申请撤销仲裁裁决 【答案】D 对比 劳动纠纷（兔子～老虎） 民事纠纷（兔子～兔子） 程序 先裁后审 或裁或审 申请和受理 无需仲裁协议 需书面仲裁协议 仲裁庭组成 劳动仲裁委依职权 当事人依协议 时效 1年 适用诉讼时效 【考点】劳动争议，只能先仲裁后诉讼，民商事仲裁，仲裁和诉讼只能择其一。 2Z208030仲裁制度（2-3分） 考点 考频指数 考查重点 仲裁协议 ※※※ 协议内容、排除法院、一裁终局 仲裁申请和受理 ※ 申请条件 仲裁审理 ※※※ 仲裁中和解、调解 仲裁执行 ※※ 不予执行 2Z208040 调解与和解制度（1分） 章节 考点 考频指数 2Z208040调解与和解制度 调解概念 ※ 人民调解 ※※ 仲裁调解VS诉讼调解 ※※ 和解 ※※ 考点1：调解概念※ 项目 内容 内涵 ·当事人以外的第三人介入，促使当事人自愿达成协议 ·调解必须双方自愿，且非法定程序 调解的种类 （1）人民调解 （2）行政调解 （3）仲裁调解（签字后有强制执行力） （4）法院调解（签字后有强制执行力） （5）专业机构调解 2Z208041调解的规定 考点2：人民调解※※ 组织形式 ■人民调解委员会 ■群众自治组织 方式 书面或者口头 内涵 ■相当于当事人签订了一个协议 ■具有法律约束力，但不具备强制执行力 司法确认 ■双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层法院申请司法确认 ■人民调解在进行司法确认后具有强制执行力 【真题】关于人民调解的说法,正确的有()。 A.人民调解达成调解协议的,可以采取口头协议的方式 B.人民调解制度是一种信访辅助制度 C.当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起30日内向人民法院申请司法确认 D.人民调解的组织形式是居民委员会 E.人民调解达成的调解协议,具有强制执行效力 【答案】AC 考点3：仲裁调解VS法院调解※※ 仲裁调解 法院调解 概念 ·仲裁调解是自愿的 ·调解不成的，应当及时作出裁决 法院调解也是自愿的·调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔，法院应当及时判决 效力 调解书与裁决书具有同等法律效力 调解书经双方当事人签收后，发生法律效力 ·法院调解效力与法院判决书相同 ·调解书经双方当事人签收后具有法律效力 【真题】根据《民事诉讼法》，关于法院调解的说法，正确的是( )。 A.人民法院进行调解，可以邀请有关单位和个人协助 B.调解书的效力低于判决书 C.调解达成的所有协议，人民法院均应当制作调解书 D.人民法院审理民事案件，在判决作出之前应当进行调解 【答案】A 【调解是否具有强制执行力】 项目 内容 具有强制执行力的 ■仲裁调解 ■法院调解 ■经司法确认的人民调解 ■经司法确认的专业机构调解 不具有强制执行力的 ■行政调解 ■未经司法确认的人民调解 ■未经司法确认的专业机构调解 【真题】关于调解文书法律效力的说法，正确的有（　）。 A.法院调解书经双方当事人签收后，具有强制执行的法律效力 B.人民调解委员会的调解协议具有法律约束力 C.人民调解委员会的调解协议具有强制执行的法律效力 D.基层人民政府的调解协议具有法律约束力 E.仲裁调解书经人民法院司法确认后，即发生法律约束力 【答案】ABD 2Z208042和解的规定 考点4：和解※※ 特征（双方） 当事人自愿协商，达成协议，无第三方参加 何时和解 和解可以发生在民事诉讼的任何阶段。 （1）调解中和解 （2）诉讼前、中、执行中和解 （3）仲裁中和解 和解协议效力 和解协议不具有强制执行力，但不履行可以要求承担违约责任（相当于约定） 2Z208040调解与和解制度 【总结】 民事诉讼解决方式 性质 和解 非终结 不具有强制执行力 行政调解+未经司法确认的人民调解、专业机构调解 生效的法院调解、判决 终局 具有强制执行力 生效的仲裁调解、裁决 经司法确认的人民调解、专业机构调解 考点 考频指数 调解概念 ※ 自愿，第三人 人民调解 ※※ 人民调解委员会、可司法确认 仲裁调解VS诉讼调解 ※※ 签收后具有强制执行力 和解 ※※ 不具有强制执行，双方 2Z208050 行政强制、行政复议和行政诉讼制度（1-2分） 章节 考点 考频指数 2Z208050行政强制、行政复议和行政诉讼制度 行政强制 ※ 行政复议和行政诉讼 ※※※ 2Z208051行政强制的种类及法定程序 考点1：行政强制※ 行政强制措施(静态） 行政强制执行（动态） 指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为（暂时性控制） 行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。（正式执行） ♦限制公民人身自由 ♦查封场所、设施或者财物 ♦扣押财物 ♦冻结存款、汇款 ♦加处罚款或者滞纳金 ♦划拨存款、汇款 ♦拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物 ♦排除妨碍、恢复原状 ♦代履行 [行政强制措施的设定] 　 限制人身自由 冻结存款、汇款 查封场所设施或财务 扣押财物 法律 √ √ √ √ 行政法规（有两项不可以） X X √ √ 地方性法规（有两项不可以） X X √ √ 【真题】关于行政强制的说法，正确的是( )。 A.尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定冻结存款、汇款的行政强制措施 B.查封场所、设施或者财物属于行政强制执行 C.排除妨碍、恢复原状属于行政强制措施 D.法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施 【答案】D 2Z208052-53行政复议、行政诉讼 考点2：行政复议、行政诉讼※※※ 【模拟题】某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月25日收到。11月1日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定，则说法正确的是（　） A．施工单位可以申请复议，也可以不经过复议直接起诉 B．施工单位应先申请复议，不服复议可以向法院起诉 C．施工单位只能向法院起诉 D．施工单位既不可以申请复议，也不可以向法院起诉 【答案】C 管辖 审查范国 性质 行政复议 本级政府或上级主管部门（官的爸爸） 合法性+合理性 非终局 行政诉讼 法院 合法性 终局 【注意】行政复议和行政诉讼的关系： 1.除法律规定必须先申请行政复议的以外，行政纠纷当事人可以自主选择申请行政复议还是提起行政诉讼。 2.行政纠纷当事人对行政复议决定不服的，除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外，可以依照《行政诉讼法》的规定向人民法院提起行政诉讼。 【真题】对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为，当事人不服，可以向（ ）申请行政复议。 A.市建设行政主管部门 B.市人民政府 C.省级建设行政主管部门 D.省级人民政府 E.国务院建设行政主管部门 【答案】BC 【行政复议和行政诉讼的范围] 可以复议可以诉讼 行政处罚 官~某民（都是行政执法行为） 行政强制 行政许可 侵犯经营自主权 行政征收、摊派 不可复议不可诉讼 抽象行政行为 官~全民 都不是行政执法行为 行政批复、行政处分 官~官 行