2017年华成法硕先修班法理学马峰讲义.pdf

华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803912012017 7 年年华成法硕协议班华成法硕协议班法律硕士法理学法律硕士法理学讲义讲义主讲：马峰主讲：马峰华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780392专题一专题一 法学与法理学法学与法理学一、一、法学的概念与分类法学的概念与分类（一）法学的概念：（一）法学的概念：法学又称法律科学，是一门以法（或法律）这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学。从知识分类的角度讲，法学对应亚里士多德经典知识分类中的实践知识（区别于纯粹知识），按照现代的学科划分，法学对应的学科类型为介于人文学科和社会科学之间的一种学科形态。（重点提示）何为法律现象？凡具备法律制度关联性的的社会现象，均可归入到法律现象的范畴。（二）法学的学科类型与性质（二）法学的学科类型与性质1、法学的学科性质：法学的存在与现实的法律现象与法律问题密切相关，因此实践性构成法学的根本学科性质。具体表现为：（1）法学的研究总是指向法律现象或者法律问题的；（2）法学具有务实性。法学并非“纯思”，而在于为现实的法律纠纷，法律问题寻求解答方案；（3）法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现。“法律的生命不在逻辑，而在经验；（4）法学是职业性的知识体系，它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合乎逻辑的，是经过法学家们提炼、加工和创造出来的“法言法语”，与人们日常生活中所使用的“日常语言”存在明显差异；（5）法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。在法学中，很难做到“价值中立”或者进行无立场的研究。2、法学的体系法学的体系：伴随人们对法律现象认识的深入和研究的日益专门化，法学内部逐渐形成了不同的分支学科，法学体系即是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的知识系统。构建法学体系的关键在于在法学内部进行华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780393分支学科的划分，常见的分类标准有三：（1）从认识论的角度从认识论的角度，可以将法学划分为理论法学和应用法学，前者研究法的基本概念、原理和规律，例如法哲学、法的一般理论，后者研究现实的国后者研究现实的国际和国内法律制度，包括法律的形式、内容以及法律的制定、实施、解释和适际和国内法律制度，包括法律的形式、内容以及法律的制定、实施、解释和适用状况。用状况。（2）从从法律的制定到实施的角度法律的制定到实施的角度，可以把法学分为立法学、法律解释学、法社会学等学科。（3）从法学和其他学科关系的角度从法学和其他学科关系的角度，可以把法学分为法学本科和法学边缘学科（交叉学科）法学的产生条件：（1）法律现象的材料的积累）法律现象的材料的积累；（2）专门从事法学研究的法学）专门从事法学研究的法学家阶层的出现。家阶层的出现。中国传统的法学：中国传统的法学：在中国，法学在春秋战国时期就有了相当的发展，出现了法家、儒家等许多直接或间接探讨法律问题的学派。在西汉中期以后两干多年的封建社会中，儒家的法律思想一直占统治地位，法学衰微。鸦片战争以后，法学领域开始传入一些西方资产阶级的法律思想。注意：先秦时期的“刑名法术”之学与汉代以后的“律学”不能等同。西方传统的法学：西方传统的法学：（1）产生于古希腊；（2）独立于古罗马（3）中世纪并入神学（4）12 到 16 世纪罗马法复兴（注释法学派）（5）17、18 世纪出现了代表新兴资产阶级利益要求的各种法学思想和法学华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780394流派（6）之后，出现了自然法学派、分析实证主义法学派、社会法学派和新自然法学派等新的法学流派。三、三、马克思主义法学马克思主义法学马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总称。马克思主义法学产生于 19 世纪 40 年代，是马恩创建唯物史观的基本原理，分析、揭露剥削阶级特别是资产阶级的法律制度的过程中，并在批判继承以往的法学和社会法律文化的基础上形成的。马克思主义法学与剥削阶级的法学的主要区别如下1、指导思想不同（辩证唯物主义 VS 唯心主义）2、强调法律的阶级性（超阶级）3、法学的阶级性与科学性的关系不同（阶级性与科学性的统一）4、法律具备历史性（永恒性）二、法理学二、法理学法理学是研究关于法律现象的最一般的理论，是法学研究的基础理论和方法。法理学与民法、刑法等部门法的关系可以被概括为一般与特殊的关系。法理学与法律史、法律思想史的关系可以被概括为论与史的关系。一般认为，法理学由法哲学、法社会学和实证法的理论组成。注意：注意：1、关于法理学研究的方法和意义大概看一下就可以，可考性不高。、关于法理学研究的方法和意义大概看一下就可以，可考性不高。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780395专题二专题二 法的本体法的本体第一节第一节 法律的本质与概念法律的本质与概念法本质争论的核心-法律效力的独立性问题法律效力的独立性问题。告密者案：1944 年，一个德国士兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。有一天，他私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导人物的不满。他刚刚离开，他的妻子因为在他长期离家服兵役期间“已投向另一个男子的怀抱”，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。结果，她丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处死刑。经过短时期的囚禁后，丈夫并未被处死，又被送到了前线。在纳粹政权倒台后，那个妻子因设法使其丈夫遭到囚禁而被送上法庭。在法庭上，妻子的抗辩理由是：根据当时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党的言语已构成犯罪。因此，当她告发她丈夫时，她仅仅是使一个罪犯归案受审，并没有违法犯罪。告密者案审理的关键在于纳粹德国政府所制定的法律究竟是否具备法律效力。因此，法律本质为何的问题其实是一个法律是什么的问题，也就是法律效力是否具备独立性问题。（一）（一）法律本质的基本认识角度法律本质的基本认识角度-应然法与实然法应然法与实然法法概念的问题既是一个本体论问题，也是一个认识论问题，因此就有了“实然法”和“应然法”的区分。前者指“法律实际是什么”，后者强调“法律应当是什么”实然法和应然法之间并没有直接可以跨越的通道，即我们不能够从“应然法”的角度去界定“实然法”，也不能够从“实然法”的角度去界定“应然法”。（二）（二）法与法律的差别法与法律的差别1、法在中国法在中国：中国的法有哲理意义和典章制度意义的二分中国的法有哲理意义和典章制度意义的二分，前者指前者指“道理道理”、“天天华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780396理理”等要素，后者即通常意义理解下的法律、法律制度。等要素，后者即通常意义理解下的法律、法律制度。2、法在西方：西方的法有主观法（法律权利）与客观法（法律规则）的区分法在西方：西方的法有主观法（法律权利）与客观法（法律规则）的区分，法律特指国家机关制定和颁布的具体法律规则，即实在法。法律特指国家机关制定和颁布的具体法律规则，即实在法。3、法在当代：广义的法律是指一切有立法权的国家机关制定的规范性法律文法在当代：广义的法律是指一切有立法权的国家机关制定的规范性法律文件；狭义的法律是指全国人大及全国人大常委会制定的规范性法律文件。件；狭义的法律是指全国人大及全国人大常委会制定的规范性法律文件。（三）关于法律本质的其他学说及代表人物（三）关于法律本质的其他学说及代表人物：1、神意论：圣奥古斯丁、托马斯阿奎那，法律的效力来源于上帝的意志，提出神学自然法经典的四分理论：永恒法自然法人法神法。2、理性论：霍布斯、卢梭、西塞罗、盖尤斯、格劳秀斯、斯宾诺莎等，法律的效力源自人类理性。3、命令说：霍布斯、边沁、约翰奥斯丁，法律就是主权者发布的命令。4、公意论：卢梭，法律就是人民意志的记录，人民服从法律，就是服从自己的意志。5、自由论：康德、黑格尔，法律的效力源自于自由的价值。6、事物性质论：孟德斯鸠，法律的精神源自事物的性质。7、民族精神论：萨维尼，法律是民族精神的体现。8、利益论：耶林，法律为社会利益而生。9、社会控制论：庞德，法律是社会控制的工具。10、社会连带关系论：狄骥，法律为了维护社会连带关系而存在。11、正义论：罗尔斯，法律为服务正义这一最为重要的社会价值而生。四、马克思主义法学关于法律本质的看法四、马克思主义法学关于法律本质的看法：马克思主义法学对于法律本质的看法具有鲜明的层次差异性，从浅入深，法律华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780397的本质分别体现为以下三个层次：（一）法的本质最初表现为法的正式性：1、法的正式性体现在发总是公共权力机关按照一定的权限和程序制定和认可的。2、法的正式性还体现在法总是依靠正式的权力机制保障实现。3、法的正式性也体现在法总是借助于正式的表现形式予以公布。（二）（二）法的本质其次反映为法的阶级性：法的本质其次反映为法的阶级性：1、法所体现的国家意志，从表面看，具有一定的公共性、中立性，也可能反应被统治阶级的某些愿望和要求。2、法所体现的国家意志实际上只是统治阶级意志，国家意志就是法律化的统治阶级意志。这种国家意志是统治阶级的整体意志，既不是统治者的意志，也不是统治者意志的简单相加，而是反映统治阶级整体的根本利益。（三）（三）法的本质最终体现为法的法的本质最终体现为法的物质制约性（社会性物质制约性（社会性）：（1）法律是社会的组成部分，也是社会关系的反映，经济关系的中心是生产关系，生产关系是由生产力决定的，生产力的不断发展最终导致法律在内的整个社会的发展变化。【历史唯物主义的基本立场生产力的终局决定力】（2）按照这种观点，国家不是在创造法律，而只是在表述法律。法的本质存在于国家与社会的对立统一的关系之中。（3）经济因素以外的其他要素，如历史传统、民族习惯等因素，也会对法律的内容产生重要影响。总之，马克思主义法学认为：法是客观见之于主观的东西，是人的主观对总之，马克思主义法学认为：法是客观见之于主观的东西，是人的主观对客观的反映。法的本质所揭示的并非某个唯一的、终极的要素，而是法内在的客观的反映。法的本质所揭示的并非某个唯一的、终极的要素，而是法内在的华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：18210178039182101780398一种矛盾关系。这一矛盾关系包括两个相关的方面：其一，从主观方面来看，一种矛盾关系。这一矛盾关系包括两个相关的方面：其一，从主观方面来看，法是国家意志和统治阶级意志的体现；其二，从客观方面看，法的内容是由一法是国家意志和统治阶级意志的体现；其二，从客观方面看，法的内容是由一定的社会物质条件决定的。前者是法的国家意志性和阶级意志性，后者是法的定的社会物质条件决定的。前者是法的国家意志性和阶级意志性，后者是法的物质制约性。物质制约性。五、法概念争议的交集五、法概念争议的交集-国法国法。国法的概念笼统来说就是指国家的法律，具体包括以下四个部分：1.国家专门机关（立法机关）制定的“法”2.法院或法官在判决中创制的规则3.国家通过一定方式认可的习惯4.其他执行国法职能的法第二节第二节 法律的特征法律的特征三种规范的类型三种规范的类型自然规范（自然规律）：调整自然事物之间的关系技术规范：调整人和自然之间的关系（主要包括人类如何从自然界获取生产资料，以及生产、运用这些生产资料所应当遵守的一系列准则和标准，典型如技术标准，质量标准等）社会规范：调整人和人之间的关系法律属于何种规范？法律的特征法律的特征法的特征是指法律所具备的，能够将法和和其他事物区分开来的个性化要素。具体而言，法的特征包括：（一）法是调整人们行为的规范，具有规范性。（一）法是调整人们行为的规范，具有规范性。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803991、法律是一种规范2、法律是一种社会规范3、法律是一种调整人们行为的社会规范4、法律不针对思想5、法律只调整人们的涉他行为（关系行为）6、法律规定了人们的行为模式7、法的规范性意味着法律效力对象上的不特定性和反复适用性8、法律的规范性还体现在法的表现形式往往是规范性法律文件，具备针对不特定主体的普遍有效性（区别于判决书、公证书等非规范性法律文件）（二）法的国家意志性（二）法的国家意志性：1、强奸案件为何不能私了？2、国家意志体现的两种通道：制定与认可3、认可的两种途径：明示认可与默示认可4、法并非唯一体现国家意志的手段。5、法在体现国家意志性方面，具有统一性和一元性。（三）法的国家强制性（三）法的国家强制性1、一切社会规范都具有强制性，即强迫人们遵守的效力。2、唯有法律具备国家强制性，即以国家强制力保证实施的性质。3、为何需要有国家的强制性？4、国家强制性需要具备合法性与合理性基础。5、国家强制性是作为最终的保障力量存在的。（四）法的普遍性（四）法的普遍性（法在一国主权管辖范围内普遍发生效力）（法在一国主权管辖范围内普遍发生效力）华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：1821017803918210178039101、近代以来，法律的普遍性蕴含了法律面前人人平等的内涵2、法律的普遍性并非片面的普遍性：全国生效与地方生效；法律调整与其他社会规范调整。（五）法是以权利和义务为内容的社会规范，具有权利义务的一致性。（五）法是以权利和义务为内容的社会规范，具有权利义务的一致性。1.自然法律和技术规范不以权利和义务为内容2.法律之外的社会规范通常只以义务为内容3.法律并非同等的看待权利与义务，有时权利本位，有时义务本位（六）法的程序性（六）法的程序性法律是一个程序制度化的体系或制度化解决问题的程序。1、程序对于效率的保障2、程序对于法律权威的保障3、程序对于人权的保障。4、正义的两翼：实体正义与程序正义（七）法的可诉性（七）法的可诉性1、行动中的法与书本上的法2、可争讼性：3、可裁判性第三节第三节 法律的要素法律的要素一、法律规则一、法律规则含义：法律规则是以一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应法律后果的法律规范。法律规则是法律的基本组成部分，具备确定性、华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803911可预测性、可诉性、合逻辑性等特点。（一）法律规则的种类（一）法律规则的种类1、授权性规则和义务性规则（按照行为模式所做的划分、授权性规则和义务性规则（按照行为模式所做的划分）授权性规则授权性规则：以权利为内容的法律规则，或者规定“可为模式”的法律规则。注意注意职权性规则这一特殊的类型。职权性规则这一特殊的类型。义务性规则义务性规则：以义务为内容的法律规则，它分为两种类型命令性规则：规定积极义务的规则，或者规定“应为模式”的规则禁止性规则：规定消极义务的规则，或者规定“勿为模式”的规则2、确定性规则确定性规则、委任性规则和准用性规则委任性规则和准用性规则：按照规则内容的确定性程度不同所按照规则内容的确定性程度不同所做的划分做的划分确定性规则确定性规则：是指内容已被明确规定，无需再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。委任性规则委任性规则：是指内容尚未确定，而只是规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以规定的法律规则。准用性规则准用性规则：是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。3、强行性规则和任意性规则强行性规则和任意性规则强行性规则强行性规则：是指内容具有强制性质，不允许人们随便加已更改的法律规则。义务性规则、职权性规则属于强行性规则。任意性规则任意性规则：是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。4、调整性规则和构成性规则（依据法律规则功能调整性规则和构成性规则（依据法律规则功能）：华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803912调整性规则：调整性规则：对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。调整性规则调整的行为先于规则本身，比如交通法规，人们的交通行为先于交通法规产生。调整性规则占法律规则的大多数。构成性规则：构成性规则：组织人们按照规则规定的行为去活动的规则，规则所指定的行为在逻辑上依赖于规则本身。比如设定某一机构的规则就属于构成性规则。（二）法律规则的逻辑结构（二）法律规则的逻辑结构1、“三要素说三要素说”：每一法律规则通常由假定、处理和制裁三个要素构成。缺陷：“制裁”无法体现所有类型的法律后果2、“两要素说两要素说”：法律规则是由行为模式和法律后果两部分构成的。优点：以法律后果取代了制裁缺陷：遗失“假定”这个部分3、新三要素说新三要素说：任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。假定条件：假定条件：定义：法律规则中有关部门适用该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。假定条件通常包含两个方面：主体的行为条件：法律规则所针对的主体法律规则的适用条件：法律规则在什么时间、地点对什么人生效的问题。判断假定条件的标志：法律规则中以“如果”引导的部分或者可以用“如果”引导的部分，均为假定条件华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803913行为模式行为模式定义：指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分，根据行为要求的内容和性质不同，法律规则中的行为模式分为三种：类型：以权利为内容的“可为模式”：标志是“可以”或者“有何种权利”以积极义务为内容的“应为模式”：标志是“应当”或者“必须”以消极义务为内容的“勿为模式”：标志是“不得”或者“禁止”法律后果法律后果：肯定性法律后果和否定性法律后果。肯定性法律后果：与行为模式的要求保持一致所获得的法律后果。否定性法律后果：与行为模式的要求不一致所获得的法律后果。（三）法律规则与法律条文（三）法律规则与法律条文1、规则与条文的关系、规则与条文的关系-内容与形式内容与形式，内容是指事物内在的构成要素，形式是指事物外在的表现样态。同一内容可以借由多个形式来表达，同一形式可以承载多个内容。法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式二者不能等同：法律规则不是法律条文，法律条文也不是法律规则交叉关系：一个完整的法律规则由数个法律条文表述；法律规则的内容分别由不同规范性文件的法律条文来表述一个条文表述不同法律规则及其要素法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。2、规范性条文与非规范性条文、规范性条文与非规范性条文华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803914规范性条文：规范性条文：直接表述法律规范（法律规则和法律原则）的条文注意：A 规范性条文不仅仅表述法律规则，而且还可以表述法律原则B 法律规则和法律原则可以用不同法律条文来表述，英美法系就以判例来表述C 规范性条文和规范性法律文件的含义是完全不同的。非规范性条文：非规范性条文：不直接规定法律规范（法律规则和法律原则）的条文，主要有两类：定义性条文：用以解释法律术语含义的条文辅助性条文：如专门法律术语的界定，公布机关的时间，法律生效日期的条文二、法律原则二、法律原则案例：里格斯诉帕尔默案1882 年的纽约州法院审理一个奇特的遗产继承案件，被告帕尔默被控谋杀自己的祖父，并因此被判处终身监禁。这一谋杀案件在刑事方面的处理并不存在太大的争议。问题的关键在于帕尔默的祖父在生前曾经立下遗嘱，指定帕尔默为自己遗产的唯一继承人，遗嘱严格按照当时纽约的法律订立，并不存在效力问题。在谋杀案案发后，帕尔默的姑姑向法院起诉，要求取消帕尔默的继承权。由于当时的纽约州法律并未规定继承人谋杀被继承人将丧失继承权。因此，关于帕尔默是否可以继续继承遗产引发了广发的争议原告的主张：1、被告谋杀自己的祖父，自然违背了被继承人的意愿，因此自然丧失了遗产继承权。2、被告的谋杀行为明显为社会之人伦正义不容，继续让其继续遗产，有违人性。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803915被告的主张：1、该遗嘱严格依照纽约州当时的法律制定，系被继承人之真实意愿的表示，理应有效。2、刑事责任与民事责任是两种根本不同的法律责任，一个人不应因自己的一次过错受到两次处罚，这违背公平的要求。（一）法律原则概念（一）法律原则概念法律原则是指为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则的一种法律规范。法律原则同法律规则一样，同样属于人们应当遵守的行为标准，但在内容上，法律原则的规定较法律规则更加抽象和宽泛，从本质上来说，法律原则不仅关注应当如何的问题，也关注最好是什么的问题。换句话说，法律原则是一种最佳化的命令（区别于确定性的命令），具备分量性。（二）法律原则与法律规则的比较（二）法律原则与法律规则的比较1、在内容上，法律规则的确定是明确具体的，它着眼于主体行为及各种条件（情况）的共性；其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。与此相比，法律原则的着眼点不仅局限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性。注意：规则只针对共性、不针对个性，而原则既针对共性，又针对个性。2、在适用范围上，法律规则由于内容具体明确，它们只适用于某一类型的行为。而法律原则对人们的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，它们是对从社会生活社会关系中概括出的某一类行为、某一法律部门甚或全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。注意：规则的文义是封闭的，而原则的文义是开放的。3、在适用方式上的不同：当同时存在多个规则时，规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的；当同时存在多个原则时，原则是以“权衡强度或分量的华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803916方式”应用于个案当中的。当同时存在多个规则时，被选择的规则有效，没有被选择的其他规则一律无效，它们不在适用于待决案件；当同时存在多个原则时，分量最重或最具强度的原则应用于待决案件当中，分量较轻的原则以次于分量最重原则的顺序，适用于待决案件，或者说，它们也能够影响案件裁判。注意注意：正是因为这个原因，所以规则之下或者没有自由裁量，或者自由裁量的空间较小，而原则必然涉及自由裁量的运用，且裁量空间较大。4、在作用上，二者的刚性程度（显示性特征）上不同（三）法律原则的适用条件三）法律原则的适用条件1、穷尽法律规则，放得适用法律原则2、除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则3、若无更强理由，不得越过法律规则直接适用法律原则。使用方式：必须经由法律解释的途径。使用方式：必须经由法律解释的途径。（四）法律原则的种类（四）法律原则的种类1、公理性原则和政策性原则（按照法律原则产生的基础不同）公理性原则和政策性原则（按照法律原则产生的基础不同）公理性原则：既有法律原理（法理）构成的原则，是由法律上之事理推导出来的法律原则。政策性原则是一个国家或民族出于一定的政策考量而制定的一些规则。2、基本原则和具体原则基本原则和具体原则（按照对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小）基本法律原则是整个法律体系或某一法律部门所适用的、体现法的基本价值的原则。具体法律原则是在基本原则指导下适用于某一法律部门中特定情形的原则。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：1821017803918210178039173、实体性原则和程序性原则（实体性原则和程序性原则（按照法律原则涉及的内容和问题不同）实体性原则是指直接涉及实体性问题的原则。程序性原则是指直接涉及程序性（诉讼法）问题的原则。三三、法律概念法律概念：法律概念是法律的构成要素之一法律概念是法律的构成要素之一，是对各种法律事实进行概括是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律概念具体包括：抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。法律概念具体包括：1、主体概念：用以表达各种法律关系主体的概念，如公民、法人、原告、被告、行政机关等。2、关系概念：用以表达法律关系主体间权利、义务关系的概念，如所有权、抵押权、交付义务、赔偿责任等。3、客体概念：用以表达各种权利和义务指向对象的概念，如动产、不动产、货币等。4、事实概念：用以表达各种法律事件和行为的概念，如不可抗力、违约、失踪等。第四节第四节 法律体系法律体系一、法律体系的概念与特征一、法律体系的概念与特征法律体系的含义：也称为部门法体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。法律体系的特征：1、一国国内法法律规范所形成的体系。2、一国现行法所构成的体系华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：1821017803918210178039183、由法律部门构成4、形成有机统一的整体二、法律部门二、法律部门1、含义：依据一定标准对一国现行所有法律规范进行划分后所形成的不同类别的法律规范集合。凡具备某种共性的法律规范集合为一个法律部门。2、划分标准：（1）调整对象说（2）调整方法说（3）主辅标准说主辅标准说：以法律调整的社会关系为主以法律调整的社会关系为主，以法律的调整方法为辅以法律的调整方法为辅，为通为通行标准。行标准。3、法律部门的特征：（1）构筑起法律体系的法律部门互相之间是统一和协调的。（2）各个法律部门之间既相互联系又相互独立，它们的内容是有区别的。（3）各个法律部门的内容与结构是基本确定的，但又是相对的和发展变化的。（4）法律部门是主观与客观相结合的产物。4、法律部门的划分原则：（1）客观性原则：从实际出发，避免主观臆断。（2）合目的性原则：有利于人们了解和掌握一国的法律规定。（3）辩证发展性原则：避免法律部门的僵化，结合现实变化作出调整。（4）适当平衡性原则：合理划定不同法律部门的界限与范围（5）主次原则：按照法律规范的主要特征（调整对象和调整方法）进行划分，把握重点。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803919（6）相对稳定原则：保持法律部门的适度稳定，避免频繁变动。三、当代中国的法律体系三、当代中国的法律体系当代中国的法律体系的最大特色就是根源于我国社会主义初级阶段的实际国情所产生。这一法律体系的本质是以人为本，反映人民的共同意志，保障人民的根本利益。这一法律体系与国家经济发展和社会进步相适应，为国家的科学发展、和谐发展、和平发展提供法律保障。1、宪法及宪法相关法律部门：主要针对国家的根本制度，公民的基本权利和义务，国家政权组织的权限、地位、隶属关系等方面做出规定。典型法律文件：宪法、国务院组织法、国籍法、立法法、民族区域自治法等。2、民法商法部门：主要调整平等主体之间的财产关系、人身关系和商事关系的法律规范构成。民法主要调整平等主体之间的财产关系和人身关系。前者指平等主体之间基于财产的交换和流转所形成的权利义务关系，后者主要调整基于人格利益（生命、姓名、肖像、隐私等方面）和身份关系（如配偶关系、父母与子女 的关系等）所形成的权利义务关系。民法的典型法律文件：民法通则 合同法 侵权责任法 婚姻法 继承法 著作权法商法是在民法的基本原则上建立起来的调整平等主体之间的商事关系关系的法律规范的总称。商事关系涉及以营利为目的、经营行为、商法上的权利和义务等内容。典型法律文件：公司法 海商法 证券法 保险法 票据法等。3、行政法部门：主要调整在国家行政管理活动中产生的行政关系的法律规范。行为主体涉及行政机关，行为内容体现行政管理权之运作，是其主要特征。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803920典型法律文件：行政许可法 监狱法 治安管理处罚条例 海关法等。注意：行政法部门与行政法规是两个不同的概念，从内涵上来说，前者大注意：行政法部门与行政法规是两个不同的概念，从内涵上来说，前者大于后者。行政法规的制定主体只限于国务院。于后者。行政法规的制定主体只限于国务院。4、经济法部门：主要调整国家对经济活动进行宏观调控过程中所形成的经济管理关系的法律规范的总称。与其他法律部门有一定的交叉，但内容十分庞杂，意义较大，因此独立为一个法律部门。典型法律文件：反不正当竞争法广告法 会计法 土地管理法 消费者权益保护法 矿产资源法等5、社会法部门：主要指调整劳动关系和社会保障关系的法律规范的总称。典型法律文件：劳动法 劳动合同法 工会法 安全生产法 老年人权益保障法 妇女权益保障法 失业保险条例 城市居民最低生活保障条例等。6、刑法部门：规定犯罪、刑事责任及刑罚的法律规范的总称。主要由刑法典、单行刑法、附属刑法组成。典型法律文件：中华人民共和国刑法7、诉讼与非诉讼程序法部门：为保障实体法内容而进行的诉讼与非诉讼活动的相关程序进行规定的法律规范的总称。典型法律文件：刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法、仲裁法、人民调解法等。第五节第五节 法律的作用法律的作用一、法的作用的概念与分类一、法的作用的概念与分类1、法的作用是指法对人们的行为、社会生活和社会关系产生的影响。从认识角度而言，法的作用包括：首先法的作用是国家权力运行和国家意志实现的具体表现；其次法的作用是社会经济状况的具体表现。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：1821017803918210178039212、法的作用的分类：一般作用与具体作用、整体作用和局部作用、预期作用和实际作用、积极作用和消极作用、直接作用和间接作用、规范作用和社会作用（约瑟夫拉兹）：按照法的作用对象的不同所进行的分类，法对于个体行为发生的作用称为法的规范作用，法对于社会关系和社会整体所起的作用称为法的社会作用。两者互为表里，是手段与目的的关系。二、法律的规范作用二、法律的规范作用1.指引作用：指引作用：（1）两种指引：个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引，准确程度高，效率低规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引，准确程度低，效率高，法律的指引主要是规范性指引规范性指引的三种分类：确定的指引与选择性指引（按行为模式划分）羁束的指引和非羁束的指引（按国家权力的权限幅度划分）原则的指引和具体的指引（按法律的构成要素划分）指引作用的基本结构：针对本人；针对未发生之行动（将要发生的行动）2、评价作用评价作用：法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。针对他人；针对已发生之行动；以法律为判断标准，因此判断因此判断结果为结果为“合法合法/违法违法”，而不是，而不是“对对/错错”华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：1821017803918210178039223、教育作用教育作用基本结构针对不特定的一般人（包括本人和他人）；针对已发生之行动（司法，执法和守法）基本类型：示警作用和示范作用。4、预测作用预测作用：凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会任何行为及行为的后果。相互性：一般是处于法律关系当中的主体、相互针对对方进行预测；针对未发生之行动5、强制作用强制作用：指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。针对违法犯罪分子；针对已发生的违法犯罪行为三、法的社会作用三、法的社会作用1、维护阶级统治的作用：（1）调整统治阶级与被统治阶级之间的关系；（2）调整统治阶级及其同盟者之间的关系；（3）法律维护的是统治阶级作为整体的长远利益。2、执行社会公共事物的作用：（1）维护人类社会的基本生活条件，包括维护最低限度的社会治安，保障社会成员的基本人身安全，保障食品卫生、生态平衡、环境与资源合理利用、交通安全，等等。（2）维护生产和交换条件，即通过立法和实施法律来维护生产管理，保障基本劳动条件，调节各种交易行为，促进公共设施建设，组织社会化大生产，确认和执行技术规范，保护消费者权益等。华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成法硕协议班内部讲义，请勿传播华成华成法硕法硕官网：官网： 客服热线：客服热线：0100105612963856129638 手机：手机：182101780391821017803923（3）促进教育、科学和文化事业的发展，如通过法律对人们的受教育权加以保护，鼓励兴办教育和科技发明，保护人类优秀的文化遗产，要求政府兴办各种图书馆、博物馆等文化设施注意：维护阶级统治的作用和执行社会公共事务的作用之