2017年文运法硕协议班民法杨烁授课讲义.pdf

2017 年文运法硕协议保录班协议保录班 5-75-7 月月民法讲义民法讲义扫描关注文运法硕微信，获取权威资讯扫描关注文运法硕微信，获取权威资讯文运法硕网址：文运法硕网址：报名电话：报名电话：010-57723978客服手机：客服手机：18811738882客服客服 QQ：18980560客服客服 QQ：87800882地址：北京市海淀区苏州街地址：北京市海淀区苏州街 33 号公寓写字楼号公寓写字楼 1503（人民大学西门右转（人民大学西门右转 350 米，地铁米，地铁 10 号线苏州街站号线苏州街站 A 口）口）文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088212012017 7 年年文运法硕协议保录班文运法硕协议保录班民法民法讲义讲义主讲：主讲：杨烁杨烁目 录第一篇 民法总则.4第一章 民法概述.4第二章 民事法律关系.6第一节 民事法律事实.6第二节 民事法律关系的要素.7第三节 民事权利.7第三章 民事主体.9第一节 自然人.9第二节 法人.13第三节 非法人组织.15第四章 民事法律行为.17第一节 民事法律行为的要件.17第二节民事行为的效力.18第五章代理.21第一节 代理的概念及分类.21第二节 狭义的无权代理与表见代理.22第三节 禁止滥用代理权及代理权的终止.22第六章诉讼时效.23第二篇 物权法.26第一章物权法基本理论.26第一节 物及物之分类.26第二节 物权及物权之效力.27第三节 物权法的基本原则.28第二章占有.28第三章物权变动.29第一节 原始取得与继受取得.30第二节 非基于法律行为的物权变动.30第三节 基于法律行为的物权变动（不动产）.31第四节 基于法律行为的物权变动（动产）.32第五节 更正登记、异议登记、预告登记.34第四章所有权.35第一节 所有权之性质及权能.35第二节 国家所有权.35文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008822第三节 建筑物区分所有权.35第四节 共有.36第五节 拾得遗失物.38第六节 相邻关系.39第七节 善意取得.39第五章用益物权.40第六章担保物权.42第一节 担保物权基本原理.42第二节 抵押权.42第三节 质权.44第四节 留置权.46第五节 物保与人保的顺位.46第三篇 债权法.48第一部分债法总则.48第一章债的分类.48第二章无因管理之债.49第三章不当得利之债.50第二部分合同法.50第一章合同概述.50第二章合同订立.52第一节 要约.52第二节 承诺.53第三节 合同成立.53第四节 格式条款.54第五节 缔约过失责任.54第三章合同效力（见民法总则民事行为的效力）.55第四章合同履行.55第五章合同保全.56第一节 代位权.56第二节 撤销权.56第六章 债（合同）的移转.57第一节 债权转让.57第二节 债务承担.58第三节 债权债务的概括移转.59第四节 不得转让的债权债务.59第七章合同的担保.59第一节 保证.60第二节 定金.61第八章合同权利义务的终止.62第一节 合同解除.62第二节 清偿.64第三节 抵销.64第四节 提存.65第五节 免除与混同.65第六节 情势变更.65文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008823第九章违约责任.66第一节 违约责任性质及归责原则.66第二节 违约责任形式.66第十章买卖合同.68第十一章赠与合同.71第十二章民间借贷合同.72第十三章租赁合同.74第十四章完成工作成果的合同.76第十五章提供劳务的合同.77第四篇人身权法.80第一章人身权的特征及分类.80第二章人格权.80第一节 一般人格权.80第二节 具体人格权.80第三章身份权.81第五篇知识产权法.82第一章知识产权的概念及特征.82第二章著作权法.82第一节 著作权的客体.82第二节 著作权的主体归属.83第三节 著作权的内容.85第四节 邻接权.86第五节 著作权的限制.87第六节 保护期限.88第三章专利法.89第四章商标法.92第一节 商标分类.92第二节 商标注册.93第三节 商标权内容.94第四节 商标权的撤销.95第五节 商标侵权.96第六篇 婚姻法.97第一章结婚.97第二章离婚.100第七篇 继承法.104第八篇侵权责任法.107第一章侵权责任法总则.107第一节 归责原则.107第二节 免责事由.109第三节 多数人侵权.111第二章侵权责任法分则.112文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008824第第一一篇篇 民法总则民法总则第一章第一章民法民法概述概述一一、民法上的法律关系模型民法上的法律关系模型甲、乙二人，各有自己的财产 A、B，甲乙二人相互协商，就交换各自的财产达成合意。另有一人丙，对甲或乙（及其财产）实施了侵害行为。这样，三当事人间就形成了需要由民法予以规范的三种不同的关系。第一，甲乙之间的约束关系（合同关系-合同法）；第二，甲乙与各自的所有物之间的关系（财产所有关系-所有权法）；第三，甲乙与加害者丙之间的关系（侵权法）。二二、民法民法的概念及特征的概念及特征民法的概念民法是调整平等主体平等主体从事民事活动中发生的人身关系和财产关系人身关系和财产关系的法律规范的总和。民法的特征民法是权利法、私法、实体法、大多为任意性规范，兼有强行性规范。三三、权利权利体系体系以上三种关系，民法用权利与义务的概念予以表现并进行体系化。（一一）债权体系债权体系债权体系法定之债无因管理不当得利侵权责任缔约过失意定之债合同（二二）物权体系）物权体系物权体系自物权所有权他物权用益物权建设用地使用权土地承包经营权宅基地使用权地役权担保物权抵押权质押权留置权占有（三三）人身权人身权体系体系人身权利人格权一般人格权具体人格权身份权配偶权亲属权（四四）民法的体系）民法的体系架构架构第一篇第一篇民法总则民法总则文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008825民法的体系民法的体系第二篇第二篇物权法物权法第三篇第三篇债权法债权法第四篇第四篇人身权法人身权法第五篇第五篇知识产权法知识产权法第六篇第六篇婚姻法婚姻法第七篇第七篇继承法继承法第八篇第八篇侵权责任法侵权责任法四四、民法的基本原则民法的基本原则民法基本原则，是指效力贯穿于民法始终的根本性规则，是对立法、司法和法律解释具有普 遍指导意义的基本准则。法律基本原则的意义在于它体现法律的基本价值和精神。自愿原则自愿原则1.民事主体有权自主决定是否参加民事活动以及如何参加民事活动。2.民事主体应当以平等协商的方式从事民事活动，就民事法律关系的设立、变更、终止达成合意。3.在法律允许的范围内民事主体有权依其意愿自主作出决定，并对其自由表达的真实意愿负责，任何组织和个人不得非法干预。公平原则公平原则1.民事主体在从事民事法律活动时，应当本着公平的理念公平合理地确定权利义务关系，并且正当行 使权利、履行义务，兼顾他人利益和社会公共利益。2.司法机关在处理民事纠纷的过程中应当做到公平合理。诚实信用原则诚实信用原则1.民事主体在从事民事活动时，必须将有关事项和真实情况如实告知对方，禁止隐瞒事实真相和欺 骗对方当事人。2.民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意，就必须重合同、守信用，正当行使权利和履行义 务。法律禁止当事人背信弃义、擅自毁约的行为。3.民事活动过程中发生损害，民事主体双方均应及时采取合理的补救措施，避免和减少损失。禁止权利滥用原禁止权利滥用原则则1.民事主体行使民事权利不得超越法律、政策和社会公德的正当限制，不得损害他人和社会公共利益。2.民事主体对其背离权利应有的社会目的或超越权利应有的限度，损害他人和社会公共利益的行为 应当承担相应的民事责任。公序良俗原则公序良俗原则公序良俗原则，是指民事主体从事民事活动的内容和目的不得违反公共秩序和善良风俗。五五、民法的解释方法民法的解释方法民法的解释，是指一定的解释主体运用一定的方法和原则并遵循法定的权限和程序探求民 事法律规范的含义，确定其内容的活动。文义解释文义解释文义解释是指根据民事法律规范中所使用的文字的字面意义进行解释的方法，又称文理解释。法律解释必须以文义解释为出发点，所作的解释不能超过条文可能的文义的范围。体系解释体系解释体系解释是指根据民事法律规范在法律体系中的位置，即与其他法律规范的关联，确定其含义和内容的解释方法。历史解释历史解释历史解释又称立法解释或法意解释，是通过探求立法者在制定民事法律规范时的立法意图进行民法解释的方法。目的解释目的解释目的解释是指不拘泥于民事法律规范的字面含义以及立法者制定法律时的立法意图，从现实的社会关系发展的要求出发，依据合理的目的进行法律解释。扩张解释扩张解释扩张解释是指当民事法律规范的条文中所使用的文字、词语的文义过于狭窄，不足以涵盖立法者所欲调整的范围时，为符合立法本意，对文义进行扩张，将排除在适用范围之外的案件纳入调整范围的解释方法。文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008826限缩解释限缩解释限缩解释是指当民事法律规范的条文中所使用的文字、词语的文义过于宽泛，包含了本应排除在调整范围之外的案件时，为符合立法本意，对文义进行限制，将不应适用的案件排除在外的解释方法。当然解释当然解释当然解释是指虽然法律没有明文规定，但是依据规范的目的进行衡量，某一事实比法律所规定的事实更有适用的理由时，直接将法律规定适用于该事实的法律解释方法。这种解释方法通常被称之为“举重以明轻，举轻以明重”。第二章第二章民事法律关系民事法律关系第一节第一节 民事法律事实民事法律事实一、民事法律事实一、民事法律事实民事法律事实，是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。民民事事法法律律事事实实行为行为民事行为民事行为（表意行为）（表意行为）民事法律行为（合法有效）效力待定的民事行为可撤销、可变更的民事行为无效的民事行为准法律行为准法律行为意思通知：催告等；观念通知：债权让与通知、承诺迟到通等。事实行为事实行为（非表意行为）（非表意行为）无因管理、正当防卫、紧急避险、先占、添附(人为因素)、建造、创作、拾得遗失物、侵权行为、违约行为、缔约过失行为。事件事件出生、死亡、海啸，地震，时效期间的经过、罢工、不当得利、添附（非人为因素）。二二、不属于不属于民事法律事实民事法律事实的情形的情形（一）好意施惠关系不属于民事法律事实（一）好意施惠关系不属于民事法律事实好意施惠关系指当事人之间无意设定法律上的权利义务关系，而由当事人一方基于良好的道德风尚实施的使另一方受恩惠的关系。其旨在增进情谊的行为。好意施惠关系之类型好意施惠关系之类型1答应免费提供服务：搭乘便车；乘客叫醒另一乘客到站下车；顺路代为投递信件（或者替人购买物品）；2社交邀请行为：约定请人吃饭，相约参加宴会、舞会、旅游、看电影；3为人指路；好意施惠关系之法律效果好意施惠关系之法律效果1不产生合同关系（不产生违约责任或者缔约过失责任）。2不排除侵权之债的成立（好意施惠关系中，另有符合构成要件的侵权发生时，仍可成立侵权之债）。（二）婚约不属于民事法律事实（二）婚约不属于民事法律事实婚约（订婚）不是民事法律事实，不具有法律效力，婚约不是合同。“支付彩礼”的性质为附条件的赠与合同，当然是民事法律事实。支付的彩礼的处理：原则上，赠与人不得请求返还已经支付的彩礼。但是，婚姻法解释（二）第 10 条规定了三种例外，在下列三种情况下，赠与人有权请求返还已经支付的彩礼：1双方未办理结婚登记手续的；2双方办理结婚登记手续后又离婚，确未共同生活的；文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088273婚前给付彩礼，离婚后，给付一方因为给付彩礼而生活困难的。第二节第二节 民事法律关系的要素民事法律关系的要素1.主体主体自然人；法人；其他组织，如个体工商户、农村承包经营户、个人合伙、分公司等；国家2.客体客体指权利、义务指向的对象。物权法律关系的客体是物物和权利权利；人格权法律关系的客体是人格利益（生命、健康、肖像、姓名等）；身份权法律关系的客体是身份利益（同居、忠实、抚养、赡养、扶养）；债权法律关系的客体是给付（债务人的作为或不作为）；知识产权法律关系的客体是创造性智力成果与工商业标记（作品、技术方案、标记）。3.内容内容以权利、义务为核心内容。第三节第三节 民事权利民事权利一一、民事权利之分类、民事权利之分类（一）支配权、请求权、抗辩权、形成权（权利之作用）（一）支配权、请求权、抗辩权、形成权（权利之作用）1.支配权支配权支配权，指权利主体直接支配权利客体，享有特定利益，并排斥他人干涉的权利。支配权类型支配权类型物权、知识产权、人格权、身份权；2.请求权请求权请求权，指特定人请求特定人为特定行为（作为或者不作为）的权利。请求权类型请求权类型债权请求权、物权请求权、占有保护请求权、人格权请求权、身份权请求权、知识产权请求权。3.形成权形成权形成权，指依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更、消灭的权利。形成权类型形成权类型1.财产法上的形成权：财产法上的形成权：（1）债法上的形成权：如，效力待定合同中的追认权追认权、效力待定合同中善意相对人的撤销权撤销权、可撤销合同中的撤销权撤销权；（2）物权法上的形成权：如，共有物分割请求权（名为请求权，实为形成权）、按份共有人的优先购买权。2.身份法上的形成权：身份法上的形成权：（1）继承法上的形成权：如，继承权抛弃、受遗赠权抛弃；（2）婚姻法上的形成权：如，可撤销婚姻中受胁迫人的撤销权、离婚请求权。形成权行使形成权行使形成权适用除斥期间，须在除斥期间内行使；除斥期间届满，形成权消灭。4.抗辩权抗辩权抗辩权，指虽承认他方请求权的存在，但得拒绝履行，亦即对于他方请求权的行使，可以拒绝其请求之权能。抗辩权类型抗辩权类型1.一时性的抗辩权：（1）一般保证人的先诉抗辩权；（2）同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权；（3）（混合担保时）债务人以自己财产提供物保时，提供担保的第三人享有的先诉抗辩权；文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088282.永久性的抗辩权：诉讼时效经过的抗辩权。（二）绝对权、相对权（二）绝对权、相对权绝对权绝对权绝对权，又称对世权，指得对一切人主张的权利。绝对权的权利主体特定，义务主体是不特定的。物权、人身权、知识产权都是绝对权。相对权相对权相对权，又称对人权，指仅得对特定人主张的权利。相对权的权利主体和义务主体均为特定的一人或者数人。请求权均为相对权。（三）主权利、从权利（三）主权利、从权利主权利主权利主权利，指在相互关联的几项民事权利中，不依赖于其他权利就可以独立存在的权利。从权利从权利从权利，指在相互关联的几项民事权利中，不能独立存在而从属于主权利的权利。如：主债权为主权利；担保物权为从权利。（四四）财产权、人身权财产权、人身权财产权财产权财产权是指以实现财产利益的自由为 内容，直接体现某种物质利益的权利，如物权、债权、继承权等。人身权人身权人身权是指以实现人身利益的自由为内容，与权利人的人身密不可分的民事权利，如生命权、健康权、肖像权、名誉权、隐私权、配偶权、亲属权等。（五五）既得权、期待权既得权、期待权既得权既得权既得权是指成立要件 已经全部具备并被主体实际享有的权利。期待权期待权期待权是指成立要件尚未全部具备，将来有可能实现的权利。在所有权保留的买卖合同中，买受人对其购买的物品在获得完全的所有权之前所享有的权利就是期待权。二二、民事权利、民事权利的保护的保护私力救济私力救济民事权利的私力救济，又称民事权利的自我保护，是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯。例如依法向侵权行为人提出请求，从事自卫行为等。公力救济公力救济民事权利的公力救济，又称民事权利的国家保护，是指民事权利受到侵害时，由国家机关给予保护。如可以诉请人民法院或仲裁机关予以判决或者仲裁，也可以依法请求有关的国家机关给予保护。文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq878008829第三章第三章民事主体民事主体第一节第一节 自然人自然人一一、民事权利能力民事权利能力民事权利能力指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。公民从出生时出生时起到死亡时死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。出生出生（民事权利能力开始）出生时间的认定：依次依次为户籍医院出生证明其他证明胎儿在自然人出生之前即胎儿状态的，以胎儿名义从事的行为无效；唯一例外是遗腹子的应继份。1.胎儿的父亲死亡，分割遗产时，应当为胎儿(被继承人的遗腹子)保留应继份。此时，胎儿与第一顺序法定继承人的地位相当。2.为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其(胎儿)继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人(胎儿的父亲)的继承人继承。死亡死亡（民事权利能力终止）推定死亡一：推定死亡一：继承法意见第 2 条，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，不能确定死亡先后时间的，按下列规则推定其死亡的先后：1.推定没有继承人的人先死亡。2.死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，推定同时死亡，彼此之间无继承关系，由他们各自的继承人分别继承。推定死亡二：推定死亡二：保险法第 42 条规定：“被保险人死亡后，有下列情形之一的，保险金作为被保险人的遗产，由保险人依照中华人民共和国继承法的规定履行给付保险金的义务：（一）没有指定受益人，或者受益人指定不明无法确定的；（二）受益人先于被保险人死亡，没有其他受益人的；（三）受益人依法丧失受益权或者放弃受益权，没有其他受益人的。受益人与被保险人在同一事件中死亡，且不能确定死亡先后顺序的，推定受益人死亡在先。”例：甲，开辟鸿蒙一情种，甚爱其妻乙。一日，其妻乙问例：甲，开辟鸿蒙一情种，甚爱其妻乙。一日，其妻乙问：“老公，你究竟爱我有多深？老公，你究竟爱我有多深？”甲一听，问对了，甲一听，问对了，把自己到保险公司投保的人寿保险保单从抽屉里取出，放到妻子乙面前，说把自己到保险公司投保的人寿保险保单从抽屉里取出，放到妻子乙面前，说：“你问我爱你有多深，保单代表我的你问我爱你有多深，保单代表我的心心。”乙一看，保单指定受益人是乙，保额乙一看，保单指定受益人是乙，保额 20002000 万，感动流涕。万，感动流涕。2 2 年后年后，甲与妻子乙甲与妻子乙、1010 岁的儿子丙到黄山旅游岁的儿子丙到黄山旅游，途中发生车祸途中发生车祸，救援队赶到时救援队赶到时，三人已经死亡三人已经死亡，无法确定死无法确定死亡先后顺序。甲，尚有亡先后顺序。甲，尚有哥哥哥哥丁在世，没其他亲人；乙，尚有丁在世，没其他亲人；乙，尚有妹妹妹妹戊一人在世，没有其他亲人。戊一人在世，没有其他亲人。（1 1）推定没有继承人的丙先死亡；推定没有继承人的丙先死亡；（2 2）20002000 万的保险金万的保险金，因为不能确定甲因为不能确定甲、乙的死亡先后顺序乙的死亡先后顺序，按照按照保险法保险法4242 条条，应推定乙先死亡应推定乙先死亡，甲甲后死亡。后死亡。20002000 万保险金属于甲的遗产，由甲之万保险金属于甲的遗产，由甲之哥哥哥哥丁继承。丁继承。（3 3）除了保险金，为确定甲、乙其他遗产的归属，按照继承法意见第除了保险金，为确定甲、乙其他遗产的归属，按照继承法意见第 2 2 条，应推定没有继承人的丙先条，应推定没有继承人的丙先死亡死亡，甲甲、乙同时死亡乙同时死亡，相互不继承相互不继承，甲的除了甲的除了 20002000 万保险金之外的遗产万保险金之外的遗产，由甲之由甲之哥哥哥哥丁继承丁继承；乙的乙的全部遗产由其全部遗产由其妹妹妹妹戊继承。戊继承。若甲为天地间一孝子，人寿保险的指定受益人为其若甲为天地间一孝子，人寿保险的指定受益人为其哥哥哥哥丁，则上例中，丁，则上例中，20002000 万保险金由丁取得，不列入甲之万保险金由丁取得，不列入甲之遗产。遗产。二二、民事行为能力民事行为能力自然人的民事行为能力，指自然人能够独立实施一个有效法律行为的资格。文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088210行为能力类型行为能力类型行为效果行为效果完全民事行为能力：完全民事行为能力：1.十八周岁以上成年无精神病人；2.十六周岁以上不满十八周岁，具有固定劳动收人的未成年人（视为完全民事行为能力人）。不会因欠缺行为能力而被认为无效。无民事行为能力：无民事行为能力：1.不满 10 周岁的未成年人；2.完全不能辨认自己行为的精神病人。1.原则上，无效；2.纯获利益的法律行为（即不负担法律义务的法律行为，如接受奖励、赠与、报酬）有效；3.与其年龄、智力和精神健康状况相适应的民事法律行为，有效。限制民事行为能力：限制民事行为能力：1.十周岁以上不满十八周岁的未成年人；2.不能完全辨认自己行为的精神病人。1.纯获利益的法律行为有效；2.与其年龄、智力和精神健康状况相适应的民事法律行为，有效；3.合同行为，效力待定；4.单方法律行为(订立遗嘱、捐助、解除合同、免除债务)、多方法律行为（订立合伙协议、订立设立公司的协议），无效。三三、监护监护（一一）监护监护的种类的种类法定监护法定监护（1）未成年人（包括未成年的精神病人）的监护人按照下列顺序确定：【民法通则民法通则第第 16 条条】未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。（2）成年精神病人的监护人按照下列顺序确定：【民法通则民法通则第第 17 条条】无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。（1）指定程序：由未成年人的父、母的所在单位父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会居民委员会、村民委员会在近亲属中近亲属中指定，或者由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。（必文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088211指定监护指定监护经程序）对指定不服的，应当自接到指定通知之日起的 30 日内起诉，由人民法院按照特别程序裁决，指定监护人。过期视为变更监护，应提起变更之诉。（2）指定监护的效力：监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。监护人不履行监护职责或侵害被监护人利益者，其他有监护资格的人可向法院提起变更监护之诉和要求监护人承担民事责任。（3）监护人不明时，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。委托监护委托监护监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。（二）监护人的职责（六方面）与法律责任（二）监护人的职责（六方面）与法律责任监护人职责监护人职责保护被监护人的身体健康、生命安全；照顾被监护人的生活；对被监护人进行管理和教育；代理被监护人实施民事法律行为；代理被监护人进行诉讼；管理和保护被监护人的财产，非为被监护人的利益，不得处理被监护人的财产非为被监护人的利益，不得处理被监护人的财产。监护责任监护责任（1）一般情况下，监护人无过错责任（民通 133 条），即被监护人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以减轻他的民事责任；（2）父母离婚后的责任分担：a.离婚后，父母仍均为子女的监护人；b.与子女共同生活一方独立承担责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方承担补充责任。四、四、宣告失踪宣告失踪申请人申请人1.公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。起算时间，从公民音讯消失之次日起算；战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。2.申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。公告期公告期3 个月代管人代管人1.失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。2.失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。五、宣告死亡五、宣告死亡宣告死亡的宣告死亡的条件条件1下落不明达法定期间一般情形下下落不明的，满 4 年；因战争下落不明的，须从战争结束之日起满 4 年（从次日开始起算）。因意外事故下落不明的，自下落不明之日起满 2 年。因意外事故下落不明，经有关机关证明不可能生存的，无期间的限制，可以直接申请宣告死亡。2利害关系人申请利害关系人的顺序为：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；其他有民事权利义务关系的人。3法院依法宣告公告期 1 年；因意外事故下落不明，并经有关机关证明不可能生存的，公告期为 3 个月。文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088212宣告死亡的宣告死亡的法律效果法律效果1.判决宣告之日为其死亡的日期；2.继承开始，婚姻关系消灭；3.被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。撤销死亡宣撤销死亡宣告的要件告的要件1.被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡；2.本人或者利害关系人提出申请（利害关系人申请撤销死亡宣告的，不受顺序的限制）；3.人民法院依法撤销死亡宣告。死亡宣告被死亡宣告被撤销的法律撤销的法律效果效果1.婚姻关系上的效果配偶尚未再婚的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶已再婚，新的婚姻关系受法律保护；其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶死亡的，夫妻关系并不自行恢复。2.被宣告死亡人的子女被他人依法收养的，该收养关系继续有效。但收养人和被收养人同意解除收养关系，其与子女的身份关系自行恢复。3.依照继承法取得遗产的人应当返还继承的财产：原物存在的，应返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，由依继承法取得原物的人适当补偿。4.赔偿：利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。【注注】宣告失踪与宣告死亡的关系：宣告失踪与宣告死亡的关系：1.宣告失踪不是宣告死亡的必经程序；2.以申请人的申请为准；3.同一顺序的利害关系，有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应当宣告死亡。例例：杨烁之弟杨烁之弟，杨过杨过，兄弟俩一文一武兄弟俩一文一武，羡煞乡邻羡煞乡邻。杨过之妻杨过之妻，小龙女一次在绝情谷旅游失踪小龙女一次在绝情谷旅游失踪，从此再无音讯从此再无音讯。杨过伤心欲绝杨过伤心欲绝，几欲自杀未遂几欲自杀未遂，一直与神雕为伴一直与神雕为伴。郭芙郭芙，因丈夫耶律齐叛变身死因丈夫耶律齐叛变身死，伤心欲绝伤心欲绝，与杨过偶遇与杨过偶遇，两人同两人同是天涯沦落人。日久生情，杨过遂向法院申请宣告小龙女死亡，与郭芙双栖双飞，过着只羡煞鸳鸯不羡仙的生活是天涯沦落人。日久生情，杨过遂向法院申请宣告小龙女死亡，与郭芙双栖双飞，过着只羡煞鸳鸯不羡仙的生活。1616 年后，小龙女几经艰辛，终于从绝情谷底爬上来，三人相见，欲语泪先流。年后，小龙女几经艰辛，终于从绝情谷底爬上来，三人相见，欲语泪先流。（1 1）杨过已再婚，杨过与郭芙的婚姻关系受法律保护；杨过已再婚，杨过与郭芙的婚姻关系受法律保护；（2 2）若杨过亦天地间一情种若杨过亦天地间一情种，苦等姑姑小龙女苦等姑姑小龙女 1616 年尚未再婚年尚未再婚，当年容颜绝世当年容颜绝世、清丽脱俗清丽脱俗、美胜天仙的小龙美胜天仙的小龙女已经变成哪吒，如何是好？婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。女已经变成哪吒，如何是好？婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。（3 3）若婚后若婚后，郭芙因练外公黄药师之九阴真经走火入魔死亡郭芙因练外公黄药师之九阴真经走火入魔死亡，杨过与姑姑小龙女的夫妻关系并不自行恢复杨过与姑姑小龙女的夫妻关系并不自行恢复。六、个体工商户、农村承包经营户六、个体工商户、农村承包经营户个体工商户个体工商户个体工商户是指在法律允许的范围内，依法经过核准登记从事工商业经营的自然人。农村承包经农村承包经营户营户农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同 规定从事商品经营的，为农村承包经营户。七、个人合伙七、个人合伙个人合伙成立个人合伙是在合伙协议的基础上，由各合伙人共同投资形成合伙财产，再依法经过核准登记而成立。1.合伙协议：书面、口头；2.合伙财产：合伙人共有。合伙债务承担1.对内：由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担无限清偿责任；2.对外：各合伙人应承担无限连带清偿责任。即使退伙并分担了合伙债务仍不能免责。文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088213第第二二节节 法人法人法人，是指依法成立，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利，承担民事义务的社会组织或目的性财产。一、法人分类一、法人分类（一一）我国民法上法人分类我国民法上法人分类企业法人企业法人公司法人非企业法人非企业法人机关法人：1.有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格；2.独立的财政预算经费和行使国家权力。机关法人因行使职权的需要而参与民事活动时，才属于以公法人的身份进行活动，并与相对的民事主体处于平等地位。事业单位法人：1.有的属于公法人，如证监会、银监会；绝大多数属于私法人、社团法人、公益法人，如清华大学、中央电视台；2.大多为国家拨款，自负盈亏、实行企业化经营的仍具有公益性；3.不需要办理法人登记的成立时即获法人资格；需要办理法人登记的经核准登记获法人资格；4.对其财产的权利类似所有权占有、使用和有限制的收益、处分。社会团体法人：1.有的属于公法人，如妇联；2.有的属于社团法人，如中国法学会；3.有的属于财团法人，如基金会。4.不需要办理法人登记的成立时即获法人资格；需要办理法人登记的经核准登记获法人资格；5.社会团体法人与社团法人的区别社会团体法人中有的属于社团法人（学会、商会），有的属于财团法人（基金会）。（二二）传统民法的法人分类传统民法的法人分类公法人公法人以公益为目的，由国家依法设立的行使或分担国家权力或政府职能的法人。私法人私法人社团法人社团法人公益法人中华慈善总会营利法人公司中间法人合作社、商会财团法人财团法人公益法人基金会（三三）社团法人与财团法人社团法人与财团法人社团法人社团法人（人的集合人的集合）财团法人财团法人（目的财产目的财产）财产来源财产来源成员出资社会捐赠是否有成员是否有成员出资者为成员无是否有营利性是否有营利性营利性或公益性公益性意思机关意思机关有无设立方式设立方式生前多方法律行为设立单方法律行为设立、遗嘱设立二、法人的能力二、法人的能力文运法硕预祝您文运法硕预祝您 2017 年成功考取法律硕士！年成功考取法律硕士！文运法硕文运法硕 电话电话 010-57723978 手机手机:18811738882 客服客服 qq8780088214法人民事权利能力法人民事权利能力1.不能享有专属于自然人的权利（如生命权、健康权、身体权），法人的名誉权受到侵害，不得主张精神损害赔偿；2.受法律、行政法规的限制：如公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。3.受目的范围的限制：原则上，企业法人的权利能力不受目的范围的限制；例外：合同法解释(一)第 10 条，企业法人超越经营范围从事国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的民事活动时，其法律行为无效。法人民事行为能力法人民事行为能力法人民事权利能力与民事行为能力“同生共死”，法人民事行为能力由法人机关予以实现。法人民事责任能力法人民事责任能力1 民通意见第 58 条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”2 侵权责任法 第 34 条第 1 款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”3 合同法第 50 条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”三、法人机关三、法人机关权力机关（意思机关）权力机关（意思机关）1.社团法人的意思机关是社员大会(股东会或股东大会)；2.财团法人没有成员，所以财团法人无意思机关。执行机关执行机关1.社团法人的执行机关由一个自然人担任时，为执行董事或者执行理事；由数个自然人担任时，为董事会或者理事会。2.财团法人的执行机关为理事会(董事会)。法定代表人实施民事法律行为无须授权行为。3.法定代表人（1）法定代表人只能是一个自然人；（2）法定代表人实施民事法律行为无须授权行为；（3）章程对法定代表人的职权限制不能对抗善意第三人；（4）法定代表人与法人之间形成代表关系。监督机关监督机关非必设机关；公司法