第04讲　建设工程承包制度.pdf

第二节建设工程承包制度第二节建设工程承包制度【发包的规定】1.发包的相关规定按照合同约定，建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定承包单位购入建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商（乙方采购的材料设备甲方不得指定）。政府投资项目不得由施工单位垫资建设2.违法发包的情形建设单位将工程发包给个人的（个人无资质）建设单位将工程发包给不具有相应资质的单位的（单位无资质）依法应当招标未招标或未按照法定招标程序发包的（程序违法）建设单位设置不合理的招投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人的（发包条件不合理）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的；（超过发包最小单位）【建设工程总承包】1.工程总承包和施工总承包2.工程总承包与招标设计、采购或施工中，有任一项属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当采用招标方式选择工程总承包单位。（一项需招标整体工程总承包需招标）3.工程总承包企业的基本要求工程总承包单位应当同时具有工程设计资质和施工资质或者由具有相应资质的设计单位和施工单位组成联合体。设计单位和施工单位组成联合体的，应当合理确定牵头单位，并在联合体协议中明确联合体成员单位的责任和权利。微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218联合体各方应当共同与建设单位签订工程总承包合同，就工程总承包项目承担连带责任。【注意】无单独的工程总承包资质4.工程总承包单位的回避要求项目内容绝对不能是不能是工程总承包项目的代建单位、项目管理单位、监理单位、造价咨询单位、招标代理单位。（甲方管理团队）一般不能是一般不能是政府投资项目的项目建议书、可研报告、初步设计文件的编制和评估单位。（前期团队）（但公开了上述文件就可以）5.设计资质和施工资质的申报项目内容鼓励设计单位申请取得施工资质工程设计综合资质、行业甲级资质、建筑工程专业甲级资质的单位，可以直接申请相应类别施工总承包一级资质。鼓励施工单位申请取得设计资质一级及以上施工总承包资质的单位可以直接申请相应类别的工程设计甲级资质。完成的工程总承包业绩可以作为设计、施工业绩申报。6.工程总承包合同的计价模式与发包方式项目内容计价模式企业投资项目的工程总承包宜采用总价合同。政府投资项目工程总承包应当合理确定合同价格形式。分包方式工程总承包单位可以采用直接发包的方式进行分包。但以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务分包时，属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法招标。7.工程总承包项目经理应当具备的条件取得相应工程建设类注册执业资格，包括注册建筑师、勘察设计注册工程师、注册建造师或者注册监理工程师等；未实施注册执业资质的，取得高级专业技术职称。（有资质）担任过与拟建项目相类似的工程总承包项目经理、设计项目负责人、施工项目负责人或者项目总监理工程师。（当过项目负责人）熟悉工程技术和工程总承包项目管理知识以及相关法律法规、标准规范。具有较强的组织协调能力和良好的职业道德。8.工程总承包单位的责任（同施工总承包）总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责建设单位和分包单位之间无合同总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任（是法定连带责任，基于法律的规定而不是合同的约定）【例题】以下项目的（），不可以成为项目的工程总承包单位。A.代建单位B.监理单位C.初步设计的设计单位D.施工图设计的设计单位E.招标代理单位正确答案ABE答案解析本题考查的是工程总承包的相关规定，ABE选项为不可以的。选项C，有特例，招标人公开初步设计文件的，则初步设计单位可以做工程总承包单位。选项D，施工图设计单位，未作限制不能作项目的工程总承包单位。【例题】关于工程总承包的说法，正确的是（）。A.企业应当具有工程总承包资质方可承担工程总承包项目B.工程总承包单位应当具有与工程规模相适应的工程设计资质和施工资质C.工程设计综合资质、行业甲级资质、建筑工程专业甲级资质的单位，可以直接申请相应类别施工总承包一级资质。微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218D.设计单位和施工单位组成联合体的，可以设立牵头单位E.工程总承包项目经理，应当具有高级专业技术职称正确答案BC答案解析本题考查的是建设工程总承包的规定。BC选项正确。选项A，不存在单独的工程总承包资质。选项D，应当设立牵头单位，不是可以。选项E，工程总承包项目经理应当取得工程设计类、建设类注册执业资格，未实施的应当具备高级专业技术职称。【例题】关于工程总承包单位与分包单位对建设工程承担质量责任的说法，正确的有（）。A.分包单位按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位及建设单位负责B.总承包单位和分包单位就全部工程对建设单位承担连带责任C.建设工程实行总承包的，总承包单位应当对全部建设工程质量负责D.当分包工程发生质量责任或者违约责任，建设单位可以向总承包单位或分包单位请求赔偿；总承包单位或分包单位赔偿后，有权就不属于自己责任的赔偿向另一方追偿E.当分包工程发生质量责任或者违约责任，建设单位应当向总承包单位请求赔偿，总承包单位赔偿后，有权要求分包单位赔偿正确答案CD答案解析本题考查的是建设工程总承包的规定。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。总承包单位与分包单位就分包工程承担连带责任。选项A，分包单位向建设单位承担责任，是依据法律的规定，不是依据分包合同。选项B，总包和分包就分包工程部分承担连带责任，不是就全部工程。E建设单位即可以找总包，也可以找分包。【建设工程共同承包】1.建设工程共同承包项目内容概念是指由两个以上具备承包资格的单位共同组成非法人的联合体，以共同的名义对工程进行承包的行为是联合体投标的结果（联合体投标的后果）适用范围 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程资质要求 按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程法律责任对外法定连带承担连带责任内部约定按份按共同承包协议约定【建设工程分包】2.分包的规定项目内容哪些必须由总包单位完成建筑工程主体结构的施工哪些可以分包非主体、非关键的工作分包的条件分包单位应具备相应资质分包应经过建设单位的认可禁止再分包专业分包单位不得将其承包的专业工程再分包（只能分包一次）禁止转包禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人（多种形式）微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：44662183.分包中建设单位的权力建设单位的认可方式（两种方式）在总承包合同中规定分包的内容在总承包合同中没有规定分包内容的，应当事先征得建设单位的同意建设单位可以认可分包人（具有否决权），但不能直接指定分包人对建设单位推荐的分包单位，总承包单位有权作出拒绝或者采用的选择【2019年试题】关于工程分包的说法，正确的是（）。A.分包单位应当具有相应的资质条件B.中标人可以将中标项目肢解后分别向他人分包C.专业分包工程可以再次分包D.分包单位就分包工程承担按份责任正确答案A答案解析本题考查的是建设工程分包的规定。选项B属于肢解违法分包。选项C，禁止分包单位将其承包的工程再分包。选项D错误，分包单位与总承包单位要就分包工程承担连带责任。【2019年试题】施工企业征得建设单位同意后，将部分非主体工程分包给具有相应资质条件的分包单位，关于该工程分包行为的说法，正确的是（）。A.分包合同因指定分包而无效B.分包单位应当按照分包合同的约定，对施工企业负责C.建设单位必须另为分包工程办理施工许可证D.施工企业必须将分包合同报上级主管部门批准备案正确答案B答案解析本题考查的是建设工程分包的规定。选项A，分包经过建设单位的同意是正确的。选项C，一个项目只需一个施工许可证，分包不需要重新办理。选项D，分包是企业的自主行为，不需要报备。【转包、违法分包和挂靠】1.转包、违法分包和挂靠（重实质不重形式）概念内涵转包承包人自己什么都不干，全部交由其它单位完成，其它单位以他们自己的名义干（交由一家或多家）违法分包承包人自己干一部分，其它让别人干（分包了），但操作中违反了相关的法律规定挂靠承包人自己什么都不干，全部交由其它单位完成，还让其它单位挂着承包人的名义（实际施工人对外要穿着别人的马甲）2.违法分包的情形承包单位将其承包的工程分包给个人的（资质）施工总承包单位或专业承包单位将工程分包给不具备相应资质单位的（资质）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外（主体分包了）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的（再分包）专业作业承包人将其承包的劳务再分包的（再分包）专业作业承包人除计取劳务作业费外，还计取主要建筑材料款和大中型施工机械设备、主要周转材料费用的【难点总结】有关劳务分包的特殊规定项目内容视为违法分包的专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的专业作业承包人将其承包的劳务再分包的不视为违法分包的特例专业分包企业可以将其承包的工程中的劳务作业发包给劳务分包企业 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微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：44662183.视为转包的情形联合体承包工程，在联合体协议中约定或者在实际实施中，联合体一方不进行施工也未对施工活动进行组织管理，并向联合体其他方收取管理费或其他类似费用的，视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。（名义上是联合体承包，实际上一方不干活，视为转包）【2017年试题】关于工程再分包的说法，正确的是（）A.专业分包单位可将其承包的专业工程再分包B.专业分包单位不得将其承包工程中的非劳务作业部分再分包C.劳务分包单位可以将其承包的劳务工作再分包D.专业分包单位可以将非主体、非关键性的工作再分包给他人正确答案B答案解析本题考查的是建设工程分包的规定。选项A专业分包单位不可将其承包的专业工程再分包；选项C劳务分包单位不可以将其承包的劳务工作再分包；选项D专业分包单位不可将其承包的专业工程再分包。【2018年试题】根据建设工程质量管理条例，下列情形中，属于违法分包的是（）。A.施工企业将其承包的全部工程转给其他单位施工的B.分包单位将其承包的建设工程再分包给具有相应资质条件的施工企业的C.总承包单位将工程分包给具备相应资质条件的单位的D.施工总承包单位不履行管理义务，只向实际施工企业收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位实施的正确答案B答案解析本题考查的是违法分包的规定。选项A、D是转包，选项C是合理的。【2016年试题】施工总承包单位分包工程应当经过建设单位认可，符合法律规定的认可方式有（）。A.总承包合同中约定分包的内容B.建设单位指定分包人C.总承包合同没有约定分包内容的，事先征得建设单位同意D.劳务分包合同由建设单位确认E.总承包单位在建设单位推荐的分包人中选择正确答案AC答案解析本题考查的是建设工程分包的规定。建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。【发承包违法行为应承担的法律责任】1.承包单位的违法行为违法行为承担的法律责任允许他人以本单位名义承揽工程的（挂靠）责令改正，没收违法所得，并处罚款（施工单位处合同价2%4%的罚款）可以责令停业整顿，降低资质等级情节严重的，吊销资质证书挂靠和被挂靠的单位承担连带赔偿责任转包或者违法分包的同上对施工单位处工程合同款0.5%1%的罚款转包和接受转包的单位承担连带赔偿责任转包、违法分包、挂靠、出借资质中情节严重的情况2年内发生2次以上情况的因转包等发生质量安全事故的2.对于违法发包、转包、分包、挂靠等行为的行政处罚追溯期限的规定行政处罚两年追溯期应当从违法发包、转包、分包、挂靠的建筑工程竣工验收之日起计算（从项目结束时起算）合同工程量未全部完成而解除或暂时终止履行合同的，为合同解除或终止之日 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