第04讲　仲裁、调解、和解制度与争议评审.pdf

第三节仲裁制度第三节仲裁制度本节主要内容仲裁协议1.仲裁协议项目内容概念指当事人自愿将已经发生或者可能发生的争议通过仲裁解决的协议。形式应当采用书面协议（合同书、信件、数据电文等）口头方式达成的仲裁意思表示无效类型合同中的仲裁条款独立于合同而存在的仲裁协议书2.仲裁协议的内容三项必须同时具备内容缺少的后果请求仲裁的意思表示未明确约定仲裁，仲裁协议无效约定可以仲裁也可以诉讼，仲裁协议无效仲裁事项可以是合同一切争议/某一特定问题的争议可以是事实问题争议/法律问题争议选定的仲裁委员会（仲裁无法定的管辖，必须指明选定的仲裁委员会）如约定不明可协议补充达不成协议的，仲裁协议无效3.仲裁委员会的选定（必须是能确定唯一机构）情况如何确定仲裁机构仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确只要能够确定具体的仲裁机构，应当认定选定了仲裁机构仲裁协议约定两个以上仲裁机构的当事人可以协议选择其中一个当事人不能就仲裁机构的选择达成一致的，仲裁协议无效仲裁协议约定由某地的仲裁机构该地仅有一个仲裁机构的 该机构视为约定的仲裁机构该地有两个以上仲裁机构的当事人可以协议选择其一当事人不能就选择达成一致的，仲裁协议无效【2014年试题】下列仲裁协议约定的内容中，属于有效条款的是（）。A.仲裁协议约定的两个仲裁机构，且当事人不能就仲裁机构选择达成一致B.当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉C.劳动合同约定发生劳动争议向北京仲裁委员会申请仲裁D.双方因履行合同发生纠纷向北京仲裁委员会申请仲裁正确答案D答案解析本题考查的是仲裁协议的规定。选项A不能确定唯一的一个仲裁机构，所以无效。选项B没有明确的仲裁意思表示。选项C劳动仲裁不适用于仲裁法的相关规定，只能到用人单位所在地的劳动仲裁机构仲裁，不能约定。【例题】有效的仲裁协议必须同时具有下列内容（）。A.选定的仲裁委员会B.仲裁事项C.仲裁地点D.选定的仲裁员E.请求仲裁的意思表示正确答案ABE 微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218答案解析本题考查的是仲裁协议的规定。仲裁协议不需要写明仲裁地点和选定的仲裁员。4.仲裁协议的效力5.仲裁协议的独立性仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，以及合同成立后未生效、被撤销等，均不影响仲裁协议的效力。当事人在订立合同时就争议解决达成仲裁协议的，合同未成立也不影响仲裁协议的效力。三类独立存在的条款：清理、结算、仲裁条款6.仲裁协议效力的确认项目内容对仲裁协议效力有异议应在仲裁庭首次开庭前提出确认仲裁协议效力机构仲裁委员会或法院一方请求仲裁另一方请求法院作裁定的由法院裁定裁定仲裁协议效力的法院管辖（五类）【2018年试题】关于仲裁协议效力的说法，正确的是（）。A.仲裁协议独立存在，不受合同变更、撤销、终止、无效等的影响B.口头的仲裁协议对当事人同样有法律约束力C.仲裁协议并不排除法院的司法管辖权D.当事人对仲裁协议效力有异议的，应当请求仲裁委员会作出决定正确答案A答案解析本题考查的是仲裁协议的规定。仲裁协议应当采用书面形式，口头方式无效。有效的仲裁协议排除了人民法院对仲裁协议约定的争议事项的司法管辖权。对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前提出。当事人既可以请求仲裁委员会作出决定，也可以请求人民法院裁定。【例题】甲建设单位与乙施工企业在施工合同中约定合同发生的争议，提交A仲裁委员会仲裁。后双方对仲裁协议的效力有异议，则该案中仲裁协议的效力可以由（）确认。A.A仲裁委员会所在地的中级人民法院B.合同纠纷发生地的中级人民法院C.甲住所地的中级人民法院D.乙住所地的中级人民法院E.专门人民法院正确答案ACDE答案解析本题考查的是仲裁协议的规定。当事人对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前提出。仲裁协议的效力，可以由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人住所地、被申请人住所地的中级人民法院或者专门人民法院管辖。【例题】总承包商甲与分包商乙签订了分包合同，合同中约定合同发生纠纷提交A仲裁机构解决。后甲发现分包商乙不具备相应的资质，就向法院起诉，要求分包商赔偿相应的损失。根据我国相关法律规定，人民法院（）。A.分包合同无效，法院应当受理B.分包合同有效，法院受理后移送仲裁委员会C.分包合同无效，法院受理后移送仲裁委员D.分包合同无效，法院不能受理正确答案D答案解析本题考查的是仲裁协议的规定。本案中由于分包商不具备相应的资质，所以分包合同属于无效合同。但合同是否有效，不影响合同中仲裁条件的效力，仲裁条件依然有效。所以此案只能仲裁而不能向法院起诉。微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218仲裁的申请、开庭和裁决1.申请仲裁的条件有仲裁协议有具体的仲裁请求和事实、理由（注意不需要证据完备）属于仲裁委员会的受理范围易混点：仲裁协议的内容请求仲裁的意思表示仲裁事项选定的仲裁委员会2.仲裁庭的组成（两种类型）如当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。3.仲裁员的回避（注意第四条）本案当事人或者当事人、代理人的近亲属与本案有利害关系与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的私自会见当事人、代理人，或接受当事人、代理人的请客送礼的4.仲裁审理方式仲裁应当开庭进行，当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决仲裁不公开进行，但当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外当事人是否当面PK是否允许外人旁听开庭书面审理公开不公开民事诉讼仲裁5.仲裁中的缺席裁决（原则与诉讼同）申请人无正当理由开庭缺席，或未经许可中途退庭的，视为撤回仲裁申请被申请人无正当理由开庭缺席，仲裁庭可以缺席审理【2019年试题】关于仲裁庭组成的说法正确的有（）。A.当事人未在规定期限内选定仲裁员的，由仲裁员会主任指定B.首席仲裁员应当由仲裁委员会指定C.双方当事人必须各自选定合议仲裁庭的一名仲裁员D.仲裁庭可以由三名仲裁员组成E.仲裁庭可以由一名仲裁员组成正确答案ADE答案解析本题考查的是仲裁的开庭和裁决。选项B、C错误，根据仲裁规则的规定或者当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。【2018年试题】关于仲裁审理的说法，正确的是（）。A.仲裁审理，必须开庭审理作出裁决B.涉及当事人商业秘密的案件，当事人不得协议公开审理C.申请人在开庭审理时未经仲裁庭许可中途退庭的，仲裁庭可以缺席裁决D.被申请人提出了反请求，却无正当理由开庭时不到庭的，视为撤回反请求正确答案D答案解析本题考查的是仲裁的开庭和裁决。选项A，仲裁审理的方式分为开庭审理和书面审理两种。选项B，为了保护当事人的商业秘密和商业信誉，仲裁不公开进行，当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。选项C，被申请人无正当理由开庭时不到庭的，或在开庭审理是未经仲裁庭许可中途退庭的，仲裁庭可以进行缺席审理，并作出裁决；如果被申请人提出了反请求，视为撤回反请求。6.仲裁中的和解与调解 微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：44662187.仲裁裁决的效力裁决书一裁终局，当事人不得再申请仲裁，也不得诉讼仲裁裁决具有强制执行力，一方不履行的，对方当事人可以申请法院强制执行仲裁裁决在所有纽约公约缔约国可以得到承认和执行仲裁裁决的执行1.仲裁裁决的强制执行项目内容规定一方当事人不履行的，另一方可向人民法院申请强制执行强制执行的管辖权由被执行人所在地或者被执行财产所在地的中级人民法院管辖（人+物所在地）执行案件符合基层法院一审民商事案件级别管辖的，经上级法院批准后，可由被执行人住所地或被执行财产所在地的基层人民法院管辖2.仲裁裁决强制执行的期间申请执行期间为两年，适用诉讼时效的中止、中断的规定自仲裁裁决书规定履行期限的最后1日起计算分期履行的，依每次履行期间的最后1日起计算仲裁裁决书未规定履行期间的，从仲裁裁决书生效之日起计算3.仲裁裁决不予执行（或撤销仲裁裁决）的条件当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的（无仲裁协议的）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的（超越范围或权限的）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的（程序违法）裁决所根据的证据是伪造的（证据伪造）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的（隐瞒重要证据）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为法院认定执行该裁决违背社会公共利益的4.撤销仲裁裁决项目内容如何撤销仲裁裁决可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。时间限制应当在收到裁决书之日起六个月内提出。仲裁裁决不予执行和撤销仲裁裁决的法律后果当事人可以重新达成仲裁协议进行仲裁，也可以诉讼。（当事人重新拥有了或裁或审的权利）【2019年试题】根据仲裁法，关于仲裁裁决撤销的说法，正确的是（）。A.违约金的计算不符合合同约定，当事人可以申请撤销仲裁裁决B.当事人需要申请撤销仲裁裁决时，可以向财产所在地的中级人民法院申请C.仲裁裁决被撤销后，当事人可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，不可以向人民法院起诉D.仲裁的程序违反法定程序，当事人可以申请撤销仲裁裁决正确答案D答案解析本题考查的是仲裁裁决的执行。选项B，撤销仲裁裁决，应向仲裁机构所在地的中级人民法院提出。选项C，仲裁裁决被撤销后，当事人重新拥有了或裁或诉的权利。涉外仲裁的特别规定1.涉外仲裁的类型与机构项目内容涉外仲裁的类型一方或者双方当事人是外国公民、无国籍人或外国企业和组织（至少有一方是外国的）涉及港澳台的案件参照涉外案件处理 微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218我国的涉外仲裁机构中国国际经济贸易仲裁委员会中国海事仲裁委员会（均由中国国际商会组织建立）特别规定涉外仲裁案件的当事人自愿选择国内的仲裁委员会仲裁的，仲裁委员会可以受理。2.涉外仲裁案件裁决的执行项目内容被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。纽约公约成员国相互认可仲裁裁决，执行程序依各国国内法律。不是公约成员国，但两国有双边协议按双边协议。既是成员国又有双边协议看哪一个更便利就适用哪个内地与香港相互执行仲裁裁决【例题】以下有关涉外仲裁的说法中，不正确的是（）。A.如双方当事人均是外国企业，则不能在我国进行仲裁B.国内的仲裁机构不能受理涉外仲裁申请C.涉外委员会作出的发生法律效力的仲裁裁决，如果被执行人或者财产不在我国境内，则由作出仲裁裁决的仲裁机构向外国法院申请承认D.我国与某一国，既是纽约公约的成员国，双方之间又签订了双边的有关仲裁确认的协议，则应按双边条约执行E.我国与某一国，既不是纽约公约的成员国，双方之间也无相关双边协议，则在我国作出的仲裁，在该国内不被认可正确答案ABCD答案解析本题考查的是涉外仲裁的特别规定。选项A属涉外仲裁的一种；选项B涉外仲裁案件的当事人自愿选择国内的仲裁委员会仲裁的，仲裁委员会可以受理；选项C应由当事人自己去申请外国法院承认，不是由仲裁机构申请；选项D按更便利的原则适用，即哪个更优惠更方便，就适用哪个。第四节调解、和解制度与争议评审第四节调解、和解制度与争议评审本节主要内容调解1.调解的内涵及种类项目内容内涵当事人以外的第三人介入，促使当事人自愿达成协议调解必须双方自愿，且非法定程序调解的种类人民调解行政调解仲裁调解法院调解专业机构调解2.人民调解项目内容内涵由人民调解委员会调解具有法律约束力，但不具备强制执行力就调解协议发生争议的，可以向法院起诉 微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218司法确认双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层法院申请司法确认人民调解在进行司法确认后具有强制执行力3.行政调解项目内容概念 指国家行政机关应纠纷当事人的请求，对属于其职权管辖范围内的纠纷，促成双方当事人达成一致协议。种类基层人民政府调解：即乡镇政府对一般民间纠纷的调解国家行政机关调解：如建委对工程款纠纷调解效力 行政调解属诉讼外调解，达成的协议不具有强制约束力（相当于当事人双方签订了协议）4.仲裁调解项目内容概念是仲裁机构对受理的仲裁案件进行的调解仲裁调解是自愿的，调解不成的，应当及时作出裁决效力调解书与裁决书具有同等法律效力（因一裁终局，所以具有强制执行力）调解书经双方当事人签收后，发生法律效力调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应及时作出裁决5.法院调解项目内容两类案件不可以调解适用特别程序的案件需给予行政处罚的经济纠纷案件概念法院调解也是自愿的调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，法院应当及时判决效力调解达成协议，法院应当制作调解书法院调解效力与法院判决书相同调解书经双方当事人签收后具有法律效力调解方式可以由审判员一人主持也可以由合议庭主持下列达成调解协议，法院可不制作调解书调解和好的离婚案件调解维持收养关系的案件能够即时履行的案件6.专业机构调解项目内容内涵由具有独立调解规则的机构调解中国国际商会（中国贸促会）调解中心、北京仲裁委员会调解中心效力专业调解机构达成的调解协议对当事人双方均有合同的约束力可以通过法院的司法确认或者申请仲裁机构出具和解裁决书获得强制执行力【归纳总结】调解是否具有强制执行力项目内容具有强制执行力的仲裁调解法院调解经司法确认的人民调解经司法确认的专业机构调解不具有强制执行力的行政调解未经司法确认的人民调解未经司法确认的专业机构调解【2019年试题】关于仲裁调解的说法，正确的是（）。A.仲裁庭在作出裁决前应当先行调解B.在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决C.法院在强制执行仲裁裁决时，应当进行调解D.调解书经双方当事人签收后，若当事人反悔的调解书不具有法律效力正确答案B答案解析本题考查的是调解的规定。选项AC错误，所有的调解均为自愿，而不是应当调解。选项D错误，调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218【2019年试题】根据民事诉讼法，关于法院调解的调解书的说法，正确的（）。A.调解书应当写明诉讼请求、调解结果和理由B.调解书有审判员，书记员署名并加盖印章，送达双方当事人C.法院调解达成协议的，人民法院可以不制作调解书D.能够即时履行的案件，人民法院可以不制作调解书E.调解书经双方当事人签收的，即具有法律效力正确答案DE答案解析本题考查的是调解的规定。选项A错误，调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果，未明确必须写明理由。选项B错误,调解书由审判员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。对于不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人审判人员、书记员署名或者盖章后即具有法律效力。选项C错误，只有下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：（1）调解和好的离婚案件；（2）调解维持收养关系的案件；（3）能够即时履行的案件；（4）其他不需要制作调解书的案件。【2018年试题】关于调解文书法律效力的说法，正确的有（）。A.法院调解书经双方当事人签收后，具有强制执行的法律效力B.人民调解委员会的调解协议具有法律约束力C.人民调解委员会的调解协议具有强制执行的法律效力D.基层人民政府的调解协议具有法律约束力E.仲裁调解书经人民法院司法确认后，即发生法律约束力正确答案ABD答案解析本题考查的是调解的规定。选项C，人民调解书不具备强制执行力，人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。选项E，仲裁调解书调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。和解1.和解的规定项目内容内涵当事人自愿协商，达成协议，无第三方参加可以在任何阶段和解，甚至在执行阶段诉讼中的和解诉讼阶段的和解没有法律效力（制作法院调解书）和解后可以请求法院制作调解书，当事人签名盖章产生法律效力结束全部程序的视为当事人撤销诉讼执行中的和解当事人不履行和解协议的，法院可根据当事人申请，恢复对原生效法律文书的执行2.和解的效力和解协调具有法律效力但不具有强制执行力（例外：诉讼中和解无法律效力）性质上属当事人之间新签了一个合同一方不按和解协议执行，另一方不能要求法院强制执行，但可以诉讼或仲裁一方非自愿或违反法律强制性或禁止性规定的和解不予支持【归纳总结】项目内容具有强制执行力法院调解仲裁调解经司法确认的人民调解经司法确认的专业机构调解具有法律效力，但不具备强制执行力（相当于合同效力）行政调解未经司法确认的人民调解未经司法确认的专业机构调解除了诉讼和解之外的其它和解不具有法律效力诉讼中和解争议评审意见（专家意见）【2019年试题】关于和解的说法，正确的是（）。A.和解只能在一审开庭审理前进行B.和解是民事纠纷的当事人在自愿互谅的基础上，就已经发生的争议进行协商、妥协与让步并达成协议，自行解决争议的一种方式C.和解不可以与仲裁诉讼程序相结合D.当事人自行达成的和解协议具有强制执行力正确答案B答案解析本题考查的是和解的规定。选项A错误，和解可以在民事纠纷的任何阶段进行，无论是否已经进入诉讼或仲裁程 微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218序；选项C错误，和解也可与仲裁、诉讼程序相结合；选项D错误，当事人自行达成的和解协议不具有强制执行力。【2018年试题】关于建设工程合同纠纷和解的说法，正确的是（）。A.诉前和解成立后，当事人不得任意反悔要求撤销B.诉中和解达成协议的，即可结束全部或部分诉讼程序C.执行中和解达成协议的，即可结束执行程序，且不可恢复D.仲裁中达成和解协议的，视为撤回仲裁申请，且不可反悔正确答案B答案解析本题考查的是和解的规定。选项C，在执行中，双方当事人自行和解，未达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或盖章，一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。选项D，当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据原仲裁协议重新申请仲裁。微信：4466218 微信：4466218 微信：4466218特价职称论文、专利、学历提升，联系老师微信：4466218资料全程无偿分享，为防止链接失效，可添加微信：4466218逐鹿考试-唯一微信：4466218 高端考前押题免费送 全网唯一能把全程课件资料、考前超压，免费分享给你的人 【“考前超押”内容、什么时候出、何种形式发】考前 30-15 天：陆续更新各大机构普通押题、30 页纸、10 页纸押题等；考前 10-7 天：小灶白金班、总裁押题、协会押题、机构密训录音、临考划书；考前 3-1 天：央企内部密训押题、金陵万国终压、筑友超压、终极三页纸；考前 1 天-临考前一夜：终极必背考点、特殊渠道考前补充（xie 题级别）注：越临近考试资料越重要，所提供押题范围小、内容少而精，直击考点！别人有的你都会有，不必再买了！关于押题（课件）更新时效：平时我可能会比更新最快的考培机构慢个 1、2天，因为资料整理需要大量时间，我也有自己的事，此时没必要实时追更把我累个半死，也不会耽误您学习，希望能理解。考前 7 天开始我必将争分夺秒为大家更新押题，实时更新，绝对无偿，你若信我，必不负你！课程链接内不便将押题发布，请加我微信私聊索取 逐鹿考试微信：4466218 全网唯一能把全程课件资料、考前超压，免费分享给你的人