2002年统一司法考试国际私法部分评析.doc

　　一、15分的分值集中于两个方面，一个是国际私法的具体理论，另一个是我国法律关于法律适用和管辖权的条款。 　　正如笔者在司法考试复习建议中所提出的"以指定用书的复习依据，掌握国际私法的具体的理论，重点是冲突规范的类型、准据法、反致的几种类型、系属公式、公共秩序保留、外国法的查明、法律规避、司法协助等。在法条方面，尤其应注意《民法通则》及其意见、《公司法》、《合同法》、《海商法》、《票据法》、《民事诉讼法》及其意见等法律中的法律适用和管辖权的条款。"15分中，识别问题、反致、准据法、法律规避四个国际私法的具体理论问题各考一分，10分则都是考察我国对于涉外民商事法律关系的适用，皆出自司法考试法条的涉外部分的具体规定，这体现出司法考试中国际私法部分对考生的要求有两个，一个是准确掌握国际私法的各种理论问题，二是熟练运用法条解决我国的涉外法律关系中遇到的具体问题，对考生提出了理论与实践相结合的要求。另外，剩下的1分考察了国际商事仲裁中国际的常设仲裁机构。 　　二、在考察的形式上，针对国际私法的理论问题，出题者采取了识记类和实际应用类两种方法。 　　比如，对于反致的概念和类型的考察，出题者把这一国际私法的重要制度与案例相结合，" 　　21．塞纳具有甲国国籍，住所在乙国，于1988年死亡。塞纳的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院校照本国的冲突规范应适用塞纳的本国法即甲国法；但依甲国冲突规范规定又应适用塞纳的住所地法即乙国法；而乙国冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。此时，丙国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项? 　　A．直接反致 　　B．间接反致 　　C．转致 　　D．双重反致"。 　　这就对考生的提出了比较高的要求，要想答对这道题，必须对四个选项（实际就是四个国际私法的概念、制度）有深刻的理解，同时还要将它们运用于案例中，如果考生作到了这一点，就可以轻松地选出答案（B）。 　　出题者也采用识记类方法考察考生的基本知识，比如，"下列关于法律规避的说法中哪些是正确的? 　　A．当事人有规避法律的故意 　　B．当事人是通过变更静态连接点而实现规避法律的 　　C．当事人规避我国强行法的行为无效 　　D．国际私法上的法律规避是当事人滥用冲突规范的结果"。 　　三、对于我国法律关于涉外法律关系的规定，此次作为了重点，占到了10分，这是以往考试从未有过的。 　　（一）、有的题目是直接考考生对于法条的背诵记忆力，比如，"依照我国的司法解释，涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效，应当依照下列哪一判断确定?A．法院地法B．原告住所地法 C．被告住所地法D．冲突规范确定的民事法律关系的准据法"。只要考生记住法条的规定"涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。"就可以得分。 　　（二）、有的题目出题者将我国涉外法律规定体现于案例中，让考生先分析事实，然后确定应适用的我国法律具体的规定。 　　比如，"甲国公民汤姆19岁，1989年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本国法上20岁为成年才具有行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理? 　　A．汤姆的行为无效，可以解除合同，买卖不成立 　　B．汤姆的行为有效 　　C．法院可以适用1980年《国际货物买卖合同公约》处理该案 　　D．合同成立"。 　　本题是考察我国《民法通则》司法解释第180条，"外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。"考生首先应该明白题干考的是我国法律对于民事行为能力的规定，将法律的直接适用于该案例，我国法律规定18岁以上为完全行为能力人，所以汤姆有完全行为能力，其行为有效，合同成立，应适用我国《合同法》处理该案，所以应选BD。这部分题目难度并不大，考生重点把我国涉外部分的法律熟记能熟练应用与简单的案例，得到这部分的的分数不是太难。 　　根据第一次司法考试对于国际民商事法律适用的问题的考察，考生应重点掌握我国法律对于权利能力和行为能力、法律行为、代理和时效、物权、债权、商事关系、家庭、继承等法律问题的规定，要理解并且能熟练运用《民法通则》及其意见、《公司法》、《合同法》、《海商法》、《票据法》、《民事诉讼法》及其意见等法律中的法律适用和管辖权的条款。