20-660员工营私舞弊企业如何证明.doc

问：员工营私舞弊，企业如何证明？ 答： 企业要证明员工营私舞弊，应当拥有下列证据： 1）员工有营私舞弊的行为； 2）有重大损害； 3）员工的营私舞弊的行为与用人单位的经 济损失有直接的因果关系。 企业须注意： 1）员工营私舞弊，用人单位可以立即解除 劳动合同，但要对员工营私舞弊的事实负有举证责任，并且要证明员工的营私舞弊行为给其造成了重大损害。 2）对于什么是“营私舞弊”，企业必须制定相关的规章制度，明确责任，厘定标准。 3）界定“营私舞弊”可参照刑法的规定。其原则有两点: l 主观上是“故意”，即故意为谋私利，不遵守或不履行自己的职责； l 目的是图私利。即利用职务之便谋取私利，使用人单位有形财产、无形财产遭受重大损害。 对“重大损害”的认定，企业须注意： 1）对“重大损害”的认定权，法律首先给 了企业，企业可以在规章制度中就何为“重大损害”作出规定。 2）发生争议时，可以通过劳动争议仲裁委员会对规章规定的重大损害进行认定。 3）对“最大损害”判断的基本原则是：对 企业的生存或日常运营造成重大的损害。对于损害程度要个案分析，主要从经济损失、客户关系及影响、企业形象等方面来具体分析。 参考法规： 《劳动合同法》第4条、第39条第3项。 例： A公司员工甲系公司销售人员，在A公司工作期间，甲用其妻子的名义注册了一个公司，与A公司经营同类业务，并利用自己经常接触客户的机会，将本应属于A公司的业务揽至其妻子公司经营，致使A公司损失40万元。A公司在掌握充分证据的情况下，以甲违反公司制度，违反《劳动合同法》第39条第3项“严重失职，营私舞弊,给公司造成严重损害”的规定为由解除与甲的劳动合同，并要求其赔偿经济损失40万元。甲不服，提出劳动仲裁，后双方达成和解，甲与A公司的劳动合同解除，甲赔偿A公司26万元。 解： 本案的法律要点： l 公司对员工的“营私舞弊”的行为负有举证责任； l 公司要证明员工的营私舞弊行为给其造成了重大损害。 本案中，A公司有明确的规章制度，不允许员工利用公司资源，从事与公司相同的业务。甲的行为性质属营私舞弊，给A公司造成重大损害，因此必须承担赔偿责任；公司有权解除其劳动合同，并且不需支付经济补偿金或赔偿金。 操作提示： 以员工营私舞弊作为解除合同的理由，应注意以下几点： 1）应以规章制度作为依据。用人单位在员工手册或者规章制度中对何种行为属于“营私舞弊”行为一定要作明确定义并作具体列举，这种定义及列举同时还必须符合法律法规规定、符合人之常情。 2）规章制度制定完毕后，要使其发生法律效力，必须走民主程序，即必须按照法律规定的程序让员工参与讨论、与工会或者员工代表协商、向员工公示等。 3）要保有证明员工严重违纪的证据。法官裁判案件，有一个基本的审判原则，即以事实为根据，以法律为准绳。这里的“事实”是法律事实，即指法律能够认可的事实，通常是有证据证明的事实。在实践中，企业负责人通常对犯错员工进行口头批评和处罚，而没有留下员工本人提供的证据，而这些处罚证据在仲裁或法院庭审中，是有瑕疵的证据，很显然，劳动者可以主张那是单位单方面临时制作的证据。因此，我们建议，一旦发生劳动者“犯错”的事实以后，一定要让劳动者写下书面说明，并说明此举给公司造成的损害和对应的处罚措施，并由劳动者本人签字确认。