论企业合规第三方监管机制下...监督评估机制的试行为切入点_翟昊天.pdf

宜 宾 学 院 学 报2023年第23卷第3期（总第290期）JOURNAL OF YIBIN UNIVERSITY2023,23(3):45-54论企业合规第三方监管机制下论企业合规第三方监管机制下检察机关的角色定位检察机关的角色定位以第三方监督评估机制的试行为切入点翟昊天（中国政法大学 刑事司法学院，北京 100088）近年来，企业合规一词在国内逐渐受到了立法者、学者们的普遍关注。在最高人民检察院的大力推动下，我国开展涉案企业改革研究试点工作并积极探索、实践。2022年4月，最高检正式决定在全国范围内加速试点进程。其中产生的重大影响是，更多类型的单位犯罪、更大规模的企业纳入改革试点范围。但较为复杂的单位犯罪案件及规模较大的涉案企业也对合规治理提出了更高要求。基于检察院“案多人少”及特定领域专业性不足的现实困境，如何在复杂案件中监管合规计划有效落实，如何在公司内部整改的基础上提高外件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件件摘要：在企业合规第三方监管机制下，检察机关的角色定位是破解理论上各主体间关系难题及改进实践中合规监管困境的重要研究对象。在实践中，检察监督呈现出直接监督、间接监督、综合监督模式并存的现状。而在规范性文件指引下，检察机关应作为第三方监督评估机制的主导角色，具有顶层设计领导与具体办案中的监督、指导作用。反思角色定位，检察机关在综合监督模式的实践场域中进行角色转化，综合监督模式妥善处理了第三方机制下各主体间关系问题，充分立足于检察机关合规监督中的双重监督功效，因而符合检察机关规范性文件指引下的角色定位。在明确第三方组织履职正当性及检察主导必要性的基础上，检察机关应有效构建与第三方组织间的工作协同、沟通及审查监督机制，同时加大对涉案企业的回归监督及保障力度。关键词：企业合规；第三方监管机制；检察主导；角色定位；综合监督模式中图分类号：D925.2DOI:10.19504/ki.issn1671-5365.2023.03.06收稿日期：2022-07-26作者简介：翟昊天（1999-），男，广东广州人，硕士研究生，主要从事刑事诉讼法学研究。企业刑事合规治理企业刑事合规治理46翟昊天：论企业合规第三方监管机制下检察机关的角色定位以第三方监督评估机制的试行为切入点部监管力度成为难题。同时，检察机关作为保障企业发展的重要外部力量，监督企业形成合法合规的企业运营制度，实现内部监督与外部监督有效并存，是检察职能突破传统的必要延伸与应然拓展1。我国检察机关在企业合规改革试点工作中，在合规监管方面积极探索多样的监管模式，但最值得关注的莫过于最高检、司法部等九部门于2021年6月联合印发的 关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）（简称指导意见）。指导意见 明确，人民检察院在办理涉企犯罪案件时，对符合企业合规改革试点适用条件的，交由第三方监督评估机制管理委员会（简称“第三方机制管委会”）选任组成的第三方监督评估组织（简称“第三方组织”），对涉案企业的合规承诺进行调查、评估、监督和考察。考察结果作为人民检察院依法处理案件的重要参考。最高检等九部门提出“第三方”概念，创建了“第三方监督评估机制”的新合规监管模式，产生了区别于涉案企业与办案检察院的第三方机构，这是“第三方监管机制”在我国的探索路径。但新机制也提出新的思考。第一，理论上，在“第三方监督评估机制”模式下，区分于传统检察院自行监管模式下所呈现的简易两方关系，检察机关、涉案企业与第三方机构间产生了较为复杂的新三方关系。深层次来看，这是新时代检察职能的延伸与在合规监管领域的探索。新时代检察职能如何定位，需要涉及社会利益和企业利益的多方位考量，而检察机关角色定位的厘清是其中的理论基础。第二，实践中，试点工作中出现“纸面合规”“虚假合规”等问题，应该通过覆盖监督评估机制启动、运行、验收的全流程检察监督加以把关，但检察监督在第三方监管机制如何发挥“把关”功效，是亟须研究的问题。总的来看，新理论模式下各主体间关系机制的全新设计到实践困境，都共同指向了检察机关的角色定位问题。一、检察机关的实践型角色在 指导意见 出台以前，各地针对合规监管机制进行大量探索，形成了有益经验，已经初步具备了合规监管机制的雏形。在第三方监督评估机制运行后，各地运作情况产生了变化，形成中国特色的第三方监管机制。（一）企业合规第三方监管机制的探索在第三方监管机制运行前，各地试点检察院逐渐探索合规监管机制，建立合规监控人制度，引入了独立的外部专业机构和人员2，用外部力量的专业性来弥补检察机关专项领域的缺失，用外部人员的独立性来增强监管的实效。各地在积极探索中，合规监管机制逐渐形成了几种模式3：第一，检察院自我监管模式，如青岛市检察院；第二，委托行政机关监管模式，如宁波市检察院；第三，委托独立监管人，如深圳市南山区检察院、宝安区检察院。这三种模式是我国合规监管制度的中国化探索，有两大突出特征。第一，无论是检察院自我监管模式，还是委托行政机关或独立监管人进行外部监督，检察机关都发挥了绝对的核心作用，集中体现在合规监管的启动、运行、管理及督促等方面。尽管是委托监管制度下，但被委托人仍然处于协助、辅助办案检察官工作的角色。第二，模式多样，百花开放。尤其是委托独立监管人制度所形成的涉及三方关系的监管体系，在合规监管中注入社会力量，以更加专业的水准共同促进企业合规整改工作的完善。值得一提的是，在第三方监管机制运行的过程中，“纸面合规”等问题频发，而合规监管的缺位是导致这一现象的主要因素。从而进一步思考，如何检察监督、如何保持各机关的独立性成为难题。实务部门专家担忧合规整改过程中，专业机构和涉案企业产生不正当的利益勾连，相互隐瞒、虚构事实4。因此必须审视第三方监管机制中各相关方的工作状况及关系情况。宜宾学院学报2023年第23卷第3期（总第290期）企业刑事合规治理企业刑事合规治理47（二）第三方监管机制下的三种实践模式自 指导意见 发布以来，第三方监督评估机制的运行取得了突出成果，截至2022年5月底，全国检察机关共办理1 777件涉企业合规案件，共有1 197 件 案 件 适 用 第 三 方 监 管 机 制，占 比67.36%5。可以看出，我国的合规监管制度呈现出趋于第三方监管的态势。但从实践看，第三方监管机制的具体操作方式存在差异。在 指导意见 出台后,从最高检发布的典型案例或地方典型案例中可以发现,检察机关在考察过程中的作用机制、与其他主体的权利义务关系,主要有三种模式。1.直接监督模式。在该模式下，作为办案机关的检察机关与涉案企业保持直接紧密联系，而第三方组织发挥协助作用，检察机关在其中的合规监管中获取大量初级信息及原始资料。在张家港市S公司、雎某某销售假冒注册商标的商品案中，检察机关明确开展了第三方监督评估机制。首先检察机关介入侦查阶段了解案情，并启动社会调查，通过走访企业、市场监督管理局等部门，实地考察是否具备合规监督考察条件。在合规整改期间，检察机关会同第三方组织，每月通过座谈会议、电话联系、实地检查等方式，检查合规建设情况；同时，检察机关还向公安机关通报，邀请其参与合规检查。从此案不难看出在“直接监督模式”下，检察机关在监督过程中的主导性地位十分“强势”，无论是会同多机关配合，还是实地走访考察，检察机关都是直接与企业接触，获取第一手资料。该模式下第三方组织仅协助检察机关进行全程监督，双方关系较为简易。2.间接监督模式。在该模式中，第三方组织主要承担监管职责，而办案检察机关的监督主要依赖于第三方组织的监督工作，其中检察机关与企业的接触较为局限，作用机制不明显。在随州市Z公司康某某等人重大责任事故案中，检察机关委托第三方机制管委会组建第三方组织，并建议第三方组织针对涉案企业合规整改情况进行定期或不定期的检查。第三方组织指导涉案企业进行合规整改，聘请专家进行针对性培训，并对Z公司进行合规整改及合规建设情况评估，最终检察机关根据评估报告和审核意见展开听证会。合规第三方监督评估机制尚在起步期，部分地区检察院开展第三方监管时，重点工作在于最开始合规程序的启动及最后的审查决定，至于过程中的监督则多数全权交由第三方组织完成。该案例虽然能体现检察机关的检察建议，但该检察建议依据于检察院的前期调研基础，并非过程中的及时跟进，不涉及合规监管中各大主体间的互动关系，因此并不在监管论域下。该类工作模式并非个例，实践中更有甚者，第三方组织在合规考察前才对涉案企业开展突击检查，临时提出几个改造建议。此时不仅企业没有足够的时间进行改造，而且监管效果也难以得到保障，“纸面合规”现象频发。这也间接说明办案检察机关与第三方组织之间的交流沟通不足，检察院对于第三方组织监管的效果及进度并未及时跟进。因此在此种模式下，检察机关高度依赖于第三方组织的全程监管，自身则较少介入对涉案企业及第