民法文化与中国民法法典化.pdf

书书书图 书 在 版 编 目（）数 据民 法 文 化 与 中 国 民 法 法 典 化王 明 中 主 编 成 都：西 南 财 经 大 学 出 版 社，民 王 民 法 研 究 中 国 中 国 版 本 图 书 馆数 据 核 字（）第号民 法 文 化 与 中 国 民 法 法 典 化主 编：王 明 中 责 任 编 辑：于 海 生冯梅助 理 编 辑：文 康 林封 面 设 计：杨 红 鹰责 任 印 制：封 俊 川出 版 发 行 西 南 财 经 大 学 出 版 社（四 川 省 成 都 市 光 华 村 街号）网 址：电 子 邮 件 邮 政 编 码电 话 印 刷 郫 县 犀 浦 印 刷 厂成 品 尺 寸 印 张字 数千 字版 次年月 第版印 次年月 第次 印 刷书 号 定 价 元版 权 所 有，翻 印 必 究。如 有 印 刷、装 订 等 差 错，可 向 本 社 营 销 部 调 换。书书书目 录 目 录绪论第一节本书选题背景与研究的意义第二节本书的思路、主要内容与研究方法第三节本书的主要结论与可能的创新点第 一 章民 法 文 化 与 民 法 法 典 化 内 涵第一节民法文化的成因第二节民法文化的内涵第三节民法文化形成和传播的前提第四节民法文化的价值理念第五节民法文化的形式理性第六节民法文化的价值取向是“以人为本”第 二 章民 法 法 典 化 与 中 国 传 统 法 律 文 化 理 念第一节中国传统文化与民法法典化的关系第二节中国传统法律文化对民法法典化的阻碍因素第三节中国传统文化中对民法法典化的有益因素 民法文化与中国民法法典化第 三 章法 国 民 法 法 典 化 与 民 法 文 化第一节法国民法典 诞生的背景及体例第二节法国民法典 的主要内容第三节法国民法典 的价值理性第四节法国民法典 的影响第 四 章德 国 民 法 法 典 化 与 民 法 文 化第一节理性主义的典范 统一 德国民法典 的创制第二节德国民法典 的体例第三节德国民法典 的编制第四节德国民法典 的内容第五节德国民法典 立法精神的解析第六节德国民法典 的立法技术第七节德国民法典 的影响第 五 章日 本 民 法 法 典 化 与 民 法 文 化第一节日本民法典 的创制背景第二节日本民法典 制定的过程第三节日本“新民法”的发展第四节日本民法的编制与内容第五节日本民法典 的基本特点第六节对中国民法典编纂的借鉴意义目 录 第 六 章中 国 民 法 法 典 化 历 程第一节旧中国的民法体系历程第二节新中国成立初期的中国民法体系第三节 世纪年代中后期到改革开放期间的中国民法学第四节改革开放后民法典编纂的重新提出第五节通往民法典的道路第六节新中国第一部官方民法典草案第 七 章中 国 民 法 现 代 化 之 民 法 文 化 反 思第一节近代中国民法文化的移植与批评第二节近代中国民法社会化立法精神及其批评第 八 章构 建“以 人 为 本”的 民 法 典，促 进 和 谐 社 会 的 生 成第一节民法的价值理性是“以人为本，权利本位”第二节创建中国民法文化的途径第三节“以人为本”的民法典内涵第四节我国民法典的编制体例再探第五节国外民法典的立法程序考究第六节中国民法典制定的思考第七节中国民法典的未来之路第 九 章结 语参 考 文 献书书书绪论 绪 论第一节本书选题背景与研究的意义一、本 书 选 题 的 背 景 在 实 质 意 义 上 属 于 民 法 法 系 的 中 国，在 新 中 国 成 立 六 十 多 年 来 的 法 制 建 设中，却 没 有 编 撰 出 自 己 的 民 法 典，而 是 以 一 种 单 行 部 门 法 的 形 式 进 行 着 民 事 领域 内 的 法 律 关 系 调 节，这 不 能 不 说 是 一 种 令 人 深 思 的 现 象。当 然 这 并 不 是 因 为民 法 典 对 于 我 国 法 治 社 会 的 建 设 无 足 轻 重，也 不 仅 仅 是 因 为 我 国 立 法 水 平 的 局限，而 是 因 为 我 国 近 现 代 农 业 国 的 历 史 与 独 特 的 国 情，使 得 多 次 起 草 的 民 法 典最 终 未 能 问 世。回 顾 我 国 民 法 典 的 制 定 史 新 中 国 成 立 六 十 多 年 来 我 们 已 经 进 行 了 数 次大 规 模 的 民 法 典 起 草：第 一 次 是年 至年；第 二 次 是年 至年；第 三 次 是年 至年；第 四 次 是 时 间 最 长 也 最 成 熟 的 一 次，为年 至 今，并 在年 前 后 达 到 高 峰。在 这 逝 去 的 岁 月 里，中 国 法 制 工 作 者 和民 法 学 者 从 未 放 弃 过 民 法 典 的 起 草 与 完 善，所 有 人 都 明 白，中 国 需 要 一 部 系 统完 善 的 民 法 典。这 不 仅 是 市 民 社 会 的 需 要，而 且 是 因 为 民 法 典 是 民 法 法 系 传 统的 结 晶。虽 然 目 前 民 法 典 的 诞 生 再 次 陷 入 低 谷，但 是 许 多 学 者 并 未 放 弃 努 力，因 为 无 数 新 事 物 的 诞 生 过 程 都 是 充 满 坎 坷 与 曲 折 的，笔 者 同 其 他 学 者 们 一 样 坚信，深 具 我 国 特 色 的 民 法 典 最 终 会 在 历 史 的 车 轮 中 缓 缓 到 来，但 是 在 这 历 史 性的 一 刻 来 到 前，我 们 还 需 要 很 多 的 付 出 与 努 力。正 是 在 这 个 大 背 景 下，笔 者 选择 了 这 个 课 题 进 行 探 析，以 期 能 为 这 一 长 期 的 历 史 性 的 课 题 的 最 终 解 决 做 出 些许 贡 献。二、本 书 的 理 论 意 义我 们 都 明 白，不 论 找 出 怎 样 的 理 由 来 进 行 解 释，都 掩 盖 不 了 我 国 民 法 典 如 民法文化与中国民法法典化同“皇 帝 的 新 衣”这 一 尴 尬 现 实，这 种 成 果 性 缺 失，并 不 仅 仅 体 现 在 立 法 方面，更 为 严 重 的 是 体 现 在 理 论 研 究 方 面。回 溯 近 现 代 一 百 多 年 的 历 史 进 程，我们 一 直 走 着“引 进”、“吸 收”外 来 文 化 的 路 子，在 法 律 制 度 和 理 论 方 面 更 是如 此，尤 其 是 法 学 理 论。当 然，笔 者 并 非 排 斥 学 习 外 来 的 优 秀 制 度，而 是 要 强调，在 这 漫 长 的 道 路 中 我 们 一 味 地 引 进 和 借 鉴，逐 步 使 得 我 们 丧 失 了 自 我 研 究与 创 新 的 能 力，从 而 导 致 了 近 现 代 真 正 意 义 上 我 国 自 己 法 学 理 论 的 研 究 成 果 凤毛 麟 角。法 学 理 论 研 究 的 发 展，其 意 义 不 仅 在 于 学 术 上，更 是 现 实 中 立 法 的 理 论 基础，可 以 说，离 开 了 法 学 理 论，立 法 也 就 成 了 无 源 之 水、无 本 之 木。回 顾 世 界法 制 史 中 著 名 法 典 的 诞 生，他 们 无 不 是 有 着 深 厚 的 理 论 研 究 成 果 作 为 理 论 支持。例 如：古 罗 马 法 至 今 依 然 熠 熠 生 辉，是 以 那 一 时 期 的 乌 尔 比 安、盖 尤 斯、保 罗 等 五 大 法 学 家 为 代 表 的 法 学 者 大 量 的 理 论 研 究 与 创 新 为 支 持 的；民 法 法 系的 两 大 支 柱 法 国 民 法 典 与 德 国 民 法 典 也 同 样 各 自 以 自 己 国 家 深厚 的 理 论 研 究 水 平 为 支 撑。故 而，要 创 造 出 深 具 中 国 特 色 的 民 法 典，就 只 有 首 先 加 大 理 论 研 究，这 是历 史 经 验 的 总 结，是 没 有 捷 径 可 行 的。所 以，立 足 于 现 实 和 本 土，加 深 和 拓 展民 法 理 论 的 深 度 和 广 度，是 一 种 必 然。本 书 立 意 于 民 法 文 化 与 民 法 典，正 是 对民 法 理 论 进 行 的 一 种 尝 试 性 探 索，希 望 通 过 深 层 次 地 反 思 我 国 自 身 的 文 化 和 民法 文 化，来 实 现 民 法 文 化 的 发 展 和 理 论 的 进 一 步 完 善，从 而，为 我 国 民 法 典 的诞 生 做 好 最 基 础 的 准 备。三、本 书 的 现 实 意 义本 书 在 内 容 上，不 仅 重 视 理 论，也 同 样 重 视 现 实 意 义，因 为 笔 者 明 白 无 论怎 样 完 善 的 理 论，都 要 来 自 于 现 实 的 实 践 活 动 且 最 终 用 于 指 导 现 实 中 的 实 践。故 而，笔 者 在 进 行 理 论 研 究 的 同 时，更 花 了 大 量 的 篇 幅 进 行 现 实 性 的 探 索。例如：对 我 国 的 传 统 文 化 进 行 了 深 刻 的 反 思，罗 列 出 其 对 民 法 典 进 程 的 正 反 两 方面 影 响；对 法 国 民 法 典 、德 国 民 法 典 、日 本 民 法 典 等 世 界 著 名 的 民法 典 进 行 深 度 的 分 析，并 总 结 出 了 它 们 之 中 我 们 可 借 鉴 的 制 度 性 成 果；对 我 国民 法 典 的 体 例 进 行 了 探 索 性 的 分 析，并 提 出 了 自 己 的 一 些 浅 见 等。如 上 所 述 的篇 章，在 本 书 中 无 不 是 立 足 实 际 和 理 论，对 现 实 做 出 的 探 索，以 求 为 我 国 民 法典 的 最 终 确 立 添 砖 加 瓦。绪论 第二节本书的思路、主要内容与研究方法一、本 书 的 思 路 本 书 试 图 从 民 法 文 化 的 内 涵 出 发，通 过 反 思 中 国 传 统 文 化 中 集 体 精 神、德法 并 重 的 治 国 方 略、重 善 良 风 俗 的 司 法 实 践 对 现 代 民 法 价 值 理 性 的 影 响，分 析比 较 大 陆 法 系 几 大 具 有 代 表 性 的 民 法 典 编 撰 的 历 史 和 其 价 值 理 性 选 择，回 顾 传统 中 国 民 法 文 化 缺 失 的 原 因 和 近 代 中 国 民 法 西 方 化 的 历 程，思 考 现 代 民 法 理 念对 于 民 法 法 典 化 的 冲 击，最 终 落 脚 于 我 国 现 实，对 我 国 的 民 法 法 典 化 历 程 和 成果 进 行 分 析 与 反 思，并 提 出 了 针 对 性 的 意 见。二、本 书 的 主 要 内 容为 建 设 现 代 和 谐 社 会，促 进 我 国 社 会 政 治、经 济 和 文 化 的 可 持 续 发 展，实现 法 治 国 家 的 治 国 理 想，在 我 国 民 法 典 法 典 化 过 程 中，笔 者 认 为，我 们 只 能 选择“以 人 为 本”、“权 利 至 上”的 价 值 理 念。而 民 法 典 的 民 法 规 则、制 度 和 体系 等 法 典 化 的 形 式 理 性 必 须 全 面 反 映 权 利 本 位、意 思 自 治、私 人 平 等 等 民 法 价值 理 性。为 达 成 这 一 论 述，本 书 共 分 为 九 章：本 章 节 绪 论，阐 述 笔 者 选 题 的 背 景 与 研 究 意 义；成 书 的 思 路、主 要 内 容 与研 究 方 法 以 及 本 书 的 结 论 和 可 能 性 的 创 新 点。第 一 章 阐 述 民 法 文 化 的 成 因、内 涵、市 民 以 及 市 民 社 会，从 制 度、规 则、价 值 三 个 层 次 分 析 民 法 文 化 的 内 容，并 着 重 强 调 民 法 文 化 价 值 在 民 法 文 化 体 系中 的 重 要 性。第 二 章 为 民 法 法 典 化 与 中 国 传 统 法 律 文 化 理 念。分 析 我 国 传 统 法 律 文 化 中集 体 精 神、德