劳动法与社会保障法热点问题探讨_14271639.pdf

图书在版编目()数据 劳动法与社会保障法热点问题探讨/陈云东邵芬主编.北京:法律出版社.劳.陈 邵.劳动法研究中国社会保障法研究中国.中国版本图书馆 数据核字()第 号劳动法与社会保障法热点问题探讨 陈云东 邵 芬 主编策划编辑 高 山责任编辑 汤子君装帧设计 鲁 娟出版 法律出版社 编辑统筹 学术对外出版分社总发行 中国法律图书有限公司开本 经销 新华书店印张.印刷 北京京华虎彩印刷有限公司字数 千责任校对 王晓萍版本 年 月第 版责任印制 陶 松印次 年 月第 次印刷法律出版社/北京市丰台区莲花池西里 号()网址/.投稿邮箱/.销售热线/举报维权邮箱/.咨询电话/中国法律图书有限公司/北京市丰台区莲花池西里 号()全国各地中法图分、子公司销售电话:统一销售客服/第一法律书店/西安分公司/重庆分公司/上海分公司/深圳分公司/书号:定价:.元(如有缺页或倒装中国法律图书有限公司负责退换)前 言在现代法律体系中劳动法与社会保障法的地位日益凸显劳动法与社会保障法立法是否完善劳动和社会保障制度的安排及其社会保障水平的高低已经成为衡量一个国家、一个社会文明程度的重要标尺 对于法律研究者与实务者而言其关注劳动与社会保障现实问题并专注研究这些问题的本身并不仅仅在于满足其研究而更在于其研究成果的转化对于发展中的中国而言尤其如此在全面依法治国春风的吹拂下在本书全体拟稿人的努力下劳动法与社会保障法热点问题探讨一书终于完成 本书是一群长期潜心于劳动法与社会保障法的理论研究者以及一群长期服务于实务部门的工作者集体创作成果的总汇 本书紧扣时代的脉搏以一种新的研究视角展示了时代立法执法的特色记录了中国社会改革的足迹并试图得出一些有益的研究心得供社会各界学习与批判 相信该书的出版发行将在一定程度上有益于促进我国劳动与社会保障事业的健康发展本书由 位专家学者和实务部门工作人员分别以其感兴趣的问题作为研究对象从不同的思维方式和认知视角结合自身多年的理论与实践在进行分门别类的深入研究的基础上完成 本书中的每一篇文章既是理论与实践相结合的结晶也是问题与对策精准对应的好作品本书的内容丰富翔实既有专家学者的国家社科基金或地方社科基金项目的阶段性研究成果也有实务部门工作人员对其立法执法的感想与悟道更有从业律师的心得与体会全书由四编组成第一编主要讨论了近年在劳动法领域出现的热点问题 其内容包括:农民工欠薪法律规制问题的探讨、我国劳动争议案件举证责任问题的探讨、我国劳动人事争议仲裁制度的完善、导游人员劳动权益保障问题的探讨、我国工伤认定制度重构问题的探讨以及两倍工资支付问题的探讨 在本编的 论欠薪之法律规制一文中作者从“薪之含义、欠薪现象种种及成因分析、规制欠薪的规范体系、治理欠薪的路径选择”四个方面对农民工欠薪问题进行了深入的探讨并提出了必须废除刑法工具论的观点同时在我国劳动人事争议仲裁制度的完善一文中作者提出的“仲裁和诉讼所追求价值的不同、仲裁的优势是简便快捷和低成本”的观点对加强地方仲裁终局工作与优化仲裁办案程序方面无疑具有指导性的作用第二编主要对社会保障法方面的热点问题进行了探讨 其内容包括:关于加强社会立法问题的研究、第一代农民工基本养老保险保障问题的分析、边疆民族地区社会救助工作问题的探讨、云南省社会保障发展的现状与改革路径问题的思考、老年人社会保障地方法律体系建设问题的探究、我国农村五保对象分散供养方式问题的探讨 在本编的第一代农民工基本养老保险问题法律探析一文中针对第一代农民工基本养老保险存在的突出问题和困难作者从宏观的角度检讨了顶层设计的制度缺陷以及体制、机制的管理漏洞和无奈现实的尴尬从法律的角度追问深层成因和社会根源从需要与可能、体现人文关怀与制度修补机率的实际提出了“加强立法、建立第一代农民工基本养老劳动法与社会保障法热点问题探讨保险特别制度和全国社会保障网络”的建议 同时在边疆民族地区社会救助工作研究一文中作者通过对云南省社会救助工作的深入研究在对边疆民族地区社会救助工作的政策制定方面提出了政府应该“积极开展救急难工作、加强与完善临时救助制度、加大有效资金的投入和加快家庭经济状况核对机制建设、加强养老服务机构建设和完善临时救助制度”的建议第三编的研究集中于法律援助方面的热点问题 其内容包括:少数民族农村地区法律援助问题与对策、残疾人法律援助问题、农民工法律援助问题及对策建议、农民工法律援助问题探讨 在少数民族农村地区法律援助存在的问题与对策一文中作者在调查研究的基础上提出了“加强和改进少数民族农村地区基层法律援助工作完善习惯法在法律援助中的适用构建少数民族农村地区的法治秩序少数民族地区的法律援助宣传方式应多样化以及民族地区法律援助工作者应更深入了解当地民族文化”的建议 同时在农民工法律援助问题探讨一文中作者在法律援助实践基础上提出“进一步落实国务院保护农民工权益的有关规定、加大对农民工法律援助知晓度的宣传、从资金方面适当扶持法律援助非政府组织、建立真正意义上的一元制社会、不断创新法律援助制度”的建议第四编主要对工会法律监督与少数人就业保障等方面的热点问题进行了探讨 其内容包括工会劳动法律监督工作创新与实践问题、自由贸易协定中的国际核心劳工标准问题、工作场所劳动者隐私权法律保护问题、我国劳动权刑法保护问题、我国反就业性别歧视法律制度完善问题与我国艾滋病患者就业保护问题等内容 在自由贸易协定中的国际核心劳工标准评析一文中的“国际核心劳工标准对我国自由贸易区谈判的影响及对策”部分作者对“我国自贸区协定中的劳工标准、我国立法与国际核心劳工标准的差异、核心劳工标准纳入我国签署的前 言自由贸易区协议的设想”等问题进行了深入的探讨同时在我国艾滋病就业保护问题探讨一文中作者在全面介绍国内外艾滋病就业保护立法的基础上在指出我国艾滋病就业保护立法与执法不足的同时提出“剔除国家艾滋病就业歧视条款、政府应该成为执行国家艾滋病就业保护规定的主体、提高艾滋病科学素养和减少社会对艾滋病的恐慌、提高艾滋病维权意识和促进司法公正”的改善艾滋病就业环境的建议本书既采用了法学、社会学、人类学等多学科研究的方法又体现了劳动法、社会保障法、民法、刑法和国际法等多部门法的理论与研究成果的深度融合 每篇文章都紧紧以问题为导向以解决问题为目的不追求“大而全”而关注“适而止”研究的问题都是现实生活或工作中提出的“真问题”或面对的“实问题”在调查研究基础上提出的建议或对策都适合我国的“国情、事情、人情”与“法理”我们深信本书不但可供大专院校的专家学者和学生阅读与参考也一定能够满足相关实务部门的工作人员以及对劳动法与社会保障法感兴趣的其他人士的需求由于水平有限书中难免会存在论述不充分甚至是错误的地方敬请赐教!陈云东 年 月劳动法与社会保障法热点问题探讨 目 录第一编 劳动法热点问题探讨论欠薪之法律规制 马骊华我国劳动争议案件举证责任问题探讨 吕 强我国劳动人事争议仲裁制度的完善 曾圣谡导游人员劳动权益保障问题研究 从“云南女导游辱骂游客”事件谈起 陈庆云我国工伤认定制度问题的探讨与重构我国工伤认定制度的建议 赵 耀 李 慧二倍工资支付问题探讨 王 鹏 曾圣谡 第二编 社会保障法热点问题探讨关于加强社会立法的思考 以云南省为例 张 钧第一代农民工基本养老保险问题法律探析 张洪波边疆民族地区社会救助工作研究 以云南省为例 杨卫东 邵 芬云南省社会保障发展现状与改革路径 李永松老年人社会保障地方法律体系建设研究 以云南省为例 李 徽我国农村五保对象分散供养问题的探讨 赵进维第三编 法律援助热点问题探讨少数民族农村地区法律援助存在的问题与对策 以怒江傈僳族自治州为例 李婉琳 杨小瑜残疾人法律援助问题探讨 以云南省为例 杨金笔农民工法律援助问题及其对策建议 李娅妮农民工法律援助问题探讨 基于一个非政府组织法律援助项目实施的总结 顾 帆第四编 工会法律监督与少数人就业保障热点问题探讨工会劳动法律监督工作的创新与实践 以昆明市总工会“两书”为例 刘贵红自由贸易协定中的国际核心劳工标准评析 付文佚 杨国容工作场所劳动者隐私权法律保护问题探讨 叶 杨论我国劳动权的刑法保护 蔡 娇试论我国反就业性别歧视法律制度的完善 马牧原我国艾滋病就业保护问题探讨 从我国艾滋病反就业歧视第一案说起 郑 波 赵 兵劳动法与社会保障法热点问题探讨第一编 劳动法热点问题探讨论欠薪之法律规制马骊华在计划经济、城乡二元体制下我国并无欠薪一说 实行市场经济体制之后资源的调配等一概交由市场来完成劳动力资源的配置也一样 随着大量进城务工人员的出现加之道德信仰的滑坡市场风险的不可预测拖欠工资的个案开始发端 年温家宝总理替农民工讨薪的个案经媒体一传播农民工工资被拖欠的问题引发了社会各界的关注随后各种规范“应急式”地出台 年恶意欠薪行为被纳入刑法的调整范围拒不支付劳动报酬罪成了刑法修正案(八)新增加的罪名此后各方一直呼吁用刑法打击恶意欠薪 在 年 月以后人力资源和社会保障部先后曝光了多起极具代表性的案例意在震慑犯罪分子维护劳动者的合法权益但在 年的春节前后各种因欠薪引起的“跳楼秀”仍频频上演如何治理欠薪这似乎依然是我们需要面对的问题马骊华云南大学法学院副教授研究方向为刑事法学和社会法学徐博:人力资源和社会保障部曝光 起恶意欠薪案载:/./.?最后访问日期:年 月 日笔者此处并无贬义更无恶意“秀”意在表明讨薪者仅将“跳楼”或“跳塔”等过激行为作为讨薪的一种手段并非真正要轻生一、“薪”之含义在日常用词习惯中“薪”并不单独使用而是以薪金、薪酬、薪水、薪俸等组合形式出现而薪俸、薪金均被解释为薪水薪水则是指工资在劳动法律规范中涉及工资的相关规定时则又出现了不同的表述如工资、劳动报酬、带薪年休假制度、工资报酬等 例如劳动法第 条规定劳动者享有取得劳动报酬的权利而且在第 条的规定中把劳动报酬视为劳动合同的必备条款而劳动法第五章则是以“工资”作为标题进行规定的 此后在劳动合同法及其劳动合同法实施条例中也使用了劳动报酬、最低工资等术语 最高人民法院自 年开始先后通过的几个有关审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释中也延续了这样的使用习惯如此的立法例似乎给人们这样一种认识:工资即劳动报酬 而在 年原劳动部颁发的工资支付暂行规定第 条中工资被解释为“用人单位依据劳动合同的规定以各种形式支付给劳动者的工资报酬”年 月刑法修正案(八)将恶意欠薪行为纳入刑法的调整范围刑法第 条之一增设了“拒不支付劳动报酬罪”而 年 月最高人民法院通过了关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释其中第 条规定刑法第 条之一中的“劳动者的劳动报酬”是指劳动者依照劳动法和劳动合同法等法律的规定应得的劳动报酬包括工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等 如此的解释得出的结论是劳动报酬的范围大于工资劳动法与社会保障法热点问题探讨中国社会科学院语言研究所词典编辑室编:现代汉语词典(修订本)商务印书馆 年版第 页劳动报酬的范围大于工资这种解释在王全兴教授的论著中得到了肯定王全兴教授认为工资有广义和狭义之分狭义的工资指职工劳动报酬中的基本工资或标准工资即劳动者在法定或约定的工作时间内提供正常的劳动所获得的报酬广义的工资即劳动报酬则是劳动关系中职工因履行劳动义务而获得的由用人单位以法定方式支付的各种形式的物质补偿包括基本工资、奖金以及各种津贴和补贴 而黎建飞教授则认为劳动报酬是工资的法定名称在保护工资公约中工资是指不论名称或计算方式如何由一位雇主对一位受雇者为其已经完成或将要完成的劳动或已提供或将要提供的服务可以以货币结算并由共同协议或国家法律或条例予以确定而凭口头或书面合同支付的报酬或收入由此笔者认为虽然最高人民法院的几个相关司法解释中也使用了工资、劳动报酬等术语但是其关于劳动报酬的界定并非仅指劳动关系中的劳动者的劳动所得此外也包括了非法用工关系中的劳动者的劳动报酬如劳务关系中劳动者一方的劳动报酬此类性质的纠纷并非劳动争议因此对这样的劳动者的权益的保护适用的规范以及保护路径都会有所差异当然作为最后的保障法刑法也要保护这些劳动者的合法利益论欠薪之法律规制