2023年赊销与风险控制电子文本2.doc

签订合同的本卷须知   1.合同主体 合同主体可以是自然人、法人和其他组织。(自然人为新合同法增加内容)签订合同前必须首先认真审查对方的主体身份。即查对方的主体资格是否合法。索要的资料 包括：法定代表人身份证明，营业执照副本或工商行政管理机关出具的法人资格证书，法人授权委托书、合同书经办人员的身份证明以及担保书等。 切忌和防止仅凭对方提供的银行账户，合同专用章等不全面、不标准的证明文件签订合同。 杜绝凭老关系，熟面孔或熟人的介绍等作法草率地签订合同。 但凡伪造、仿冒他人名义或虚构假主体的行为都属欺诈行为。主要有：(1)伪造假证明文件，如假介绍信．用来证明自己的身份，仿冒他人签订合同；(2)以假单位的名义对外订立合同；(3)盗用其他单位名义对外订立合同。 为进一步搞清楚在实际经济生活中容易出现的问题，下面讨论几个似是而非的问题： ◆分公司签订的合同有效吗？ 不管有无营业执照均有效。 ◆用部门章签订的合同有效吗？ 法律实践说明：多数情况下有效。 ◆临时机构签订的合同出现问题，告谁？ 承办单位。 ◆关于签字和盖章的问题讨论 国外以签字为准，中国法定代表人签字和盖章均有效。合同主体名称、合同章要一致一定到对方公司去盖章，加盖经常使用的公章或合同专用章。 搞不清楚的情况下就多盖章，比方：增加上级单位的公章。   2.合同的法律关系 总共有十五类合同，通常，我们会遇到的常见问题或经验： ◆经销和代销不清楚，实际分销中经常遇到。 ◆尽量不要搞成多种法律关系，实在搞不清楚就签多份合同，也不要一份合同出现多个当事人和法律关系。 ◆标题与内容不符时，以内容为准。比方：题目是意向书，内容为合同，那么按合同处理。   3.合同内容 为防止行为人在合同条款和合同内容上弄虚作假，或者进行合同诈骗，签订合同时必须严格审查合同条款，使合同权利义务关系更加标准、明确，以利履行。同时，逐条审查合同主要条款，特别是交货要求，质量标准，结算方式，价格条款等要力求表述清楚、明确、完整，不能模糊不清或易产生歧义理解而留下隐患。在合同关键条款的表述上要做到具体、清楚、明白，以防止行为人利用条款表述虚设骗局，诱人上当。   【自检】 (1)在什么情形下合同无效？(2)以欺诈和胁迫方式签订的合同有效吗？(3)什么情况下合同可以撤销？(4)违约金约定的越高越好吗？(5)何时提出验收和质量异议？(6)合同语言是否需要表达准确？(7)应该如何编制和修订标准合同？ ____________________________________________________________________ ____________________________________________________________________ ____________________________________________________________________   【参考答案】 (1)以欺诈和胁迫手段签订的合同，损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定，比方：“禁止〞、“不得〞的条款。 (2)多数有效，但受害人可以申请撤销。 (3)重大误解签订的合同和显失公平的合同。什么算显失公平？一般法律实践显示：超过正常的50%以上。 (4)中国按实际损失进行违约责任计算，约定过高是没有用的。一般要约定损失及计算方法。 (5)新合同法没有明确指出，只是说及时检验，合理期限。所以，我们更应当明确约定验收时限和收货确认时限。 (6)是的。不要使用诸如：“押批付款〞“独家使用〞等自编的术语或口头贸易术语，或者进行较准确的法律解释。还不如使用大白话更准确。 “不可抗力〞最好列举出来，否那么，起不到真正的作用，官司不一定打赢。 (7)企业应有自己的标准合同，并应是不断修正的，才能够在实际业务中少出问题。修正过程中，应有律师和经验丰富的业务或合同执行人员参加。 标准合同并不是指格式合同，格式合同不一定有利于出具方，最好写明“经双方友好协商〞等类似语言。     合同纠纷的处理   合同纠纷，顾名思义，是指因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的合同当事人的所有争议。合同纠纷的范围广泛，涵盖了一项合同的从成立到终止的整个过程。具体说来，合同的纠纷有：合同的效力，即合同是否有效之争议；合同文字语言理解不一致之争议；合同是否已按约履行之争议；合同违约责任应当由何方承当及承当多少之争议；合同是否可能单方解除之争议……合同当事人签订合同之后，理想的状态是当事人各自分别按照合同规定之内容完成应履行之义务，直至合同圆满终止。但是，在现实生活中，由于各种各样的原因，既有合同当事人主观的原因，也有情势变迁方面的客观原因，导致合同在签订之后的履行过程中并不是一帆风顺，往往会出现各种各样的、或大或小的纠纷。没有任何纠纷合同即履行完毕的情况是不多见的。尤其是在大型合同及涉外合同之中，对于合同纠纷，有些当事人协商加以解决，有些却协商不了，就可能会使一方当事人诉诸仲裁或诉讼。一旦纠纷得不到解决，就会影响合同的正常履行，甚至扰乱社会经济秩序。因此，合同纠纷能够防止那么尽量予以防止。因此，应先了解一下合同纠纷的成因，以便对症下药。 合同纠纷的解决方式多样，一般来说，主要有以下四种：   表19-1 合同纠纷解决方案列表 解决方式 具体方法 适用该方法 的客户名单 1.协商 合同当事人在友好的根底上，通过相互协商解决纠纷，这是最正确的方式。   2.调解 合同当事人如果不能协商一致，可以要求有关机构调解；如，一方或双方是国有企业的，可以要求上级机关进行调解。上级机关应在平等的根底上分清是非进行调解，而不能进行行政干预。当事人还可以要求合同管理机关、仲裁机构、法庭等进行调解。   3.仲裁 合同当事人协商不成，不愿调解的，可根据合同中规定的仲裁条款或双方在纠纷发生后达成的仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。   4.诉讼 如果合同中没有订立仲裁条款，事后也没有达成仲裁协议，合同当事人可以将合同纠纷起诉到法院，寻求司法解决。除了上述一般特点之外，有些合同还具有其自愿的特点，如涉外合同纠纷，解决时可能会援引外国法律，而不是中国相关的合同方面的法律。   应当引起注意的是：以上解决方式各有优缺点，要选择有利于自己的解决方式。比方：法律管辖最好约定对自己有利的地方，因为目前有地方保护主义。   合同管理   1.合同管理制度 实践说明，出现合同风险和合同欺诈行为，几乎都与企业合同管理制度上存在漏洞有关。但凡制度不健全，措施不得力的企业都为诈骗者翻开了方便之门。因此，企业应根据自己的具体情况，对合同签订到履行完毕的全过程，制订一套比拟完善而严密的切实可行的合同管理制度。这些制度包括：合同签订程序和审批制度；查询对方资格与资信制度；合同专用章与合同文本管理使用制度；合同履行监督检查制度及报案制度等等。特别是对合同履行过程中的定期监督检查最为必要，严格执行此制度，可掌握合同履行的真实现状，对有问题的不能如期履行的合同要及时采取补救措施；对于尚未履行或局部未履行的合同，要派人专门了解情况，检查催促，研究制订保证如期履行的方案；对于应收账款，要区别情况分别处理，必要时应运用包括法律程序在内的手段和措施，尽快加以解决，以防因拖欠而受骗；对于已被骗走的货款或商品，要及时向有关部门报案。   2.公章、合同专用章管理 ◆专人、专柜 ◆专人审批 ◆专门造册登记 ◆防止：带出单位，空白纸加盖公章，外借公章   3.合同档案管理 ◆专案专档 ◆结案归档 ◆查挡审批 ◆案卷保存 ◆ 件保存或复印后公证其他证据保存(口头合同)   4.常见合同欺诈方式及预防 所谓合同欺诈的行为，指的是订立经济合同的一方或几方，以欺诈对方为目的，用成心不履行或使对方不能履行合同的方式，使对方遭受经济损失，从而使自己获取非法利润。这种行为严重扰乱了经济秩序，人为地增大了市场经营的风险系数。 第一，合同欺诈的常见手法 (1)不具备签订经济合同的资格，却与对方以平等主体签订经济合同。最常见的是不具备法人资格却以法人资格签约，发生经济纠纷后，订立合同者不出面，却以另一位所谓具有法人资格的单位出面周旋，装聋作哑，拖延敷衍。 (2)不具备履行合同的能力，却与对方签订大额合同，套取资金和物资。 (3)“皮包公司〞和“作坊企业〞夸大字号，欺骗对方。如有的企业只是一个小作坊，却挂靠知名企业或行政机关，给人造成假象，引诱对方签订大额合同。 (4)设置语言陷阱，让对方有口难言。在合同条款的语言表述上，有的成心留下岐义，在签约时作一种解释，在履行时又作另一种解释，让对方打不得官司告不得状。如“货到后付款〞，就没有付款的时间下限；“验收合格后付款〞，就没有限制验收的期限、程序、验收机关、验收标准，语义很模糊。再如分期供货合同中的“货到全付款〞是货到了才全付款，还是货一到就全部付款，还是多少货付多少款，就有不同解释。 (5)成心设立优惠条款，引诱对方自投罗网。有的合同一方提出的条件很诱人，让对方觉得有大利可图，于是在其他方面放松戒备，上当受骗。 (6)采取突然变更合同条款的方式，让对方措手不及；或订立明知对方不能履行的合同，以获取违约金或赔偿金。有的合同一方在立合同时，先设立可以变更的条款，然后在估计对方不能随之变更时突然提出变更关键条款，使对方进退两难。有的明知对方无法履行合同，便加大违约或赔偿责任。待对方签约后，索取大额的赔偿金和违约金。 第二，预防和对策 经营过程中存在欺诈行为是客观存在的，但并不能因此就不进行经济活动，更不能因此也以欺诈手段对付欺诈行为，对此应当有一个正确的态度，才能预防欺诈行为。在发现经营风险之后，也能顺利地解决问题，最大限度地挽回损失。 (1)严格考查对方的主体资格，不轻信对方，不和来历不明或未加证实的一方订立经济合同，发生经济往来。 (2)严格论证对方的履行能力，不订立双方履行能力不相适应的合同。 (3)严格核算合同的获利情况，对一份具体的合同业务要放在普遍性的背景上核算获利情况，如某份合同的获利大大超过同类业务的一般获利率，就应该进一步论证其真实性，不能只考虑利润而忘记了风险。 (4)严格设立合同的补救条款，补救条款又称违约条款或保证条款，也就是假设合同不得履行，对方以什么绝对可能的方式补救已受到的损失。 其次要不断提高业务水平，锻炼合同技巧。精湛的业务水平是经营成功的根底，也是保证合同成功率的根底，但合同技巧也是重要的方面。就当前情况看，合同技巧主要应注意以下几个方面： (1)合同必须合法。即保证订立的合同是法律上的有效合同，因为只有有效合同才是纠纷发生时处理的依据。 (2)合同必须标准。即订立合同必须有标准的手续、标准的程序、标准的样式，除数额较小即时履行的业务外，一般都要以书面形式订立合同，不能草率从事。 (3)合同条款要完整，对合同约定的经营业务的全部过程和完全可能性要有充分的估计，经磋商后立为条款，防止发生问题后的事后商洽。 (4)合同语言要精确。表述的语言要简明扼要但又全面周到，不能有歧义解释，能用数据表达的不用文字表达，特别是对时间、规格、数量等的限制要十清楚确，不能笼统地用“前〞、“后〞、“以上〞、“以下〞等模糊语言。 (5)合同资料要严加保管。对订立、履行合同过程中与对方发生的一切往来资料要全部归档保管，尽量不与对方搞无书面记载的交流，如 、口头协议等。另外，即使是合同全部履行后，资料也要保管一段相当的时间，防止对方引起事端，追寻责任。 (6)最后，发生纠纷或发现风险可能存在后，要及时依靠法律解决问题，不能乱找渠道，贻误时机。一般不太紧急的，可通过正常的经济诉讼来解决；紧急的可申请法院先采取法定的强制措施，法院也可以