2023年非法行医罪的概念.docx

非法行医罪的概念范文 是指未取得行医资格的人非法行医，情节严重的行为。 二、非法行医罪的构成要件： 1、侵犯的客体。是国家对医疗工作的管理秩序和就诊人的生命、健康权利。 2、客观方面。表现为非法行医，情节严重的行为。 3、犯罪主体。是没有取得医生执业资格的自然人。 4、主观方面。直接成心，即行为人明知无医生执业资格，为了牟利而非法行医。其对非法行医造成的危害结果那么是出于过失或者间接成心。 三、认定： 划清罪与非罪的界限：非法行医必须情节严重的才构成犯罪。情节严重是指：屡次被取缔后仍非法行医的；因非法行医造成就诊人身体健康受损害的；非法行医获利巨大的；从事危险性较大的诊疗活动等等。 划清本罪与医疗事故罪的界限。两者主要区别是，本罪的主体无医生执业资格，而后罪的主体那么有医生执业资格；本罪限于非法的诊疗活动，后罪是从事合法的诊疗、护理活动。 四、法定刑 刑法 第三百三十六条第一款未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处分金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处分金。 第二篇：试论非法行医罪的主观方面【】 非法行医罪根本犯罪构成中的主观方面是成心，即行为人明知自己擅自行医会破坏医疗管理秩序、危害 公共卫生平安的结果仍然为之的心理态度。行为人对于加重结果出现的心理态度是间接成心，而不是过失。 【关键词】 非法行医罪；主观方面；成心 【中图分类号】 d914；r0 5【文献标识码】 b 【文章编号】 20232023— 9297（2022）03022023—0 4非法行医罪是1997年新刑法第336条第一款设立 的罪名。由于是新设立的罪名，加之又是一个不十分引 人注目的小罪名，法学理论界的研究尚不充分，在该罪 的主观方面学者们也存在相当的分歧。本文运用刑法 的一些根本理论，对非法行医罪的根本犯罪（即未造成 就诊人死亡、重伤等加重结果）构成的主观方面以及非 法行医者对加重结果的主观态度等相关问题展开了肤 浅的探讨。 一 非法行医罪根本犯罪构成中的主观方面 （一）学术界的主要观点 大局部学者认为非法行医罪根本犯罪构成的主观 方面是成心，但对犯罪成心的内容存在分歧。也有的学 者持有完全相反的观点，认为该罪属于过失犯罪。为了 便于研究，将具有代表性的观点归纳如下： 观点一认为。该罪的主观方面是过失。如果行为 人成心借行医之名行伤害他人之实，那么应视具体情节分 别按成心杀人罪或者成心伤害罪定罪处分。① 观点二认为：该罪的主观方面应当属于成心，即明 知自己无执业资格，但为了营利仍然为他人行医治 病。② 观点三认为：该罪的行为人对根本犯罪构成的主观 心态表现为成心，即行为人明知自己未取得医生执业资 格，不能依法开业行医，而依然执意为之的心理态度。③ ①曾粤兴主编：新刑法通论，法律出版社，1997年版，第470页；邓又天主编：刑法释义与司法适用，中国人民公安大学出版社，1997年版，第 655页。 ②陆敏主编。刑法原理与案理解析，人民法院出版社，2022年版，第827页。 ③高铭暄主编。刑法学，（下编），中国法制出版社，1999版，第202329页。 ·22023· （二）笔者的分析与评价 比较上述3种观点，笔者认为，要正确认识非法行 医罪根本犯罪构成的主观方面应当解决3个方面的问 题：第一，非法行医罪根本犯罪的主观方面的属性是故 意还是过失；第二，如果属于成心，是否必须以营利为目 的；第三，非法行医罪根本犯罪主观方面的认识因素与 意志因素的内容，即构成要素是什么。 1.非法行医罪根本犯主观方面的属性 笔者认为该罪根本犯罪的主观方面属于成心，但并 不赞成犯罪成心的内容是“行为人明知自己未取得医生 执业资格，不能依法开业行医，而依然执意为之的心理 态度〞的观点。 分析上述几种观点的正确与否，关键是如何正确理 解刑法理论中“罪过〞的概念。 我国刑法理论中关于罪过的概念有3种不同的理 解：其一，主张罪过“就是人对自己所实施的行为的危害 社会结果的一种成心或者过失的心理态度。〞这种观点 被称之为“结果标准说〞；其二，认为罪过是“犯罪主体对 他所实施危害社会行为的一种成心或过失的心理态 度。〞这种观点被称之为“行为标准说〞；其三，认为“犯罪 的主观要件也称之为主观上的罪过，就是指犯罪主体对 他所实施的犯罪行为及其危害结果所持的成心或过失 的心理态度。〞学者们将这种观点称之为“双重标准 说〞。① 大多数学者认为，罪过心理的鉴别标准不是任意确 定的，应当以法律的规定为依据。我国刑法关于犯罪故 意和犯罪过失的规定明确指出行为人对其行为的危害 社会结果的心理态度是罪过的内容。刑法第14条和第 l5条所说的“明知〞、“预见〞，是指对“危害社会的结果〞 的认识；“希望〞、“放任〞、“轻信能够防止〞，是指对“危害 社会的结果〞的态度。可见，罪过的核心应是危害社会 的结果，并不是危害社会的行为。尽管危害社会的结果 是由危害社会的行为造成的，但危害社会的结果才能最 终决定行为的危害社会的性质。对社会来说，危害社会 的结果在行为诸要素中居于主要地位，刑事责任的产生 也缘于此。所以，法律才把行为人对危害社会结果的心 理态度视为鉴别罪过形式的标准。刑法理论当然不能 离开法定标准另立其他根据。②因此，结果标准说符合 我国刑法的立法精神，揭示了罪过的核心所在，是我们 法律与医学杂志2022年第11卷（第3期） 应坚持的鉴别罪过的可行标准 。 就非法行医罪而言，非法行医的罪过形式不取决于 行为人对其擅自从事医疗活动这一行为合法性的心理 态度，而是取决于其对非法行医行为产生的危害社会的 结果的心理态度。非法行医罪是抽象危险犯，其危害社 会的后果是对医疗管理秩序的破和对社会公共卫生造 成的危险性，而不是就诊人死亡、重伤等具体结果。③ 非 法行医者明知自己没有医生执业资格仍然为之，对危 害社会的结果的出现显然不可能是过失，而是明知故 犯。“过失论〞观点的错误之处在于将结果加重犯中的 就诊人死亡、重伤的后果当作了非法行医罪的危害后 果。 上文第 二、第三种观点认为非法行医罪根本犯的主 观方面是成心。但认为成心的内容是“明知自己未取得 医生执业资格，不能依法开业行医，而依然执意为之〞， 这两种观点实际上是以“行为标准说〞作为自己的立论 根底的。诚如笔者上文所分析的，以行为人对行为性质 的认识及态度为依据来确定罪过形式是与我国的法律 规定不相符的。非法行医罪根本犯罪构成的罪过之所 以属于成心，是因为行为人明知自己没有医生执业资格 擅自从事诊疗行为会破坏医疗管理秩序，对公共卫生造 成危险，仍然希望或者放任这一危害社会结果发生。 2.“营利为目的〞不是非法行医罪主观方面的必备 内容 笔者注意到，第二种观点和第三种观点有相似之 处，其分歧在于：非法行医罪的主观方面是否必须具有 营利的目的。 在社会实践中，绝大局部非法行医者的行医目的是 牟取利益，但也不排除不以牟利为目的但擅自行医的行 为。这些人未取得医生执业资格，甚至也没有相应的行 医能力，他们的行为是否构成非法行医罪呢。如果非法 行医罪的主观方面包含“营利为目的〞的要素，那么他们 的行为显然因为缺乏必要的目的而不能以非法行医罪 论处。但事实上他们的行为同样破坏了医疗管理秩序， 同样危害了公共卫生平安，侵犯了非法行医罪所保护的 客体。因此，从立法目的方面分析，这一类现象也应当 是非法行医罪所制裁的对象。 在刑法理论上，学者们一致认为，非法行医罪属于 职业犯，而不是营业犯。④职业犯与营业犯最大的区别 高铭暄主编：刑法学原理（第2卷），北京：中国人民大学出版社，1993年版，第2～4页。 高铭暄主编。刑法学原理（第2卷），中国人民大学出版社，1993年版，第2～4页。 石磊。论非法行医罪在刑法学理论上的定位，载中国刑事法杂志12022年第5期，第51—58页。 张明楷主编：非法行医罪研究，载刑事法判解（第2卷），法律出版社2022版，第56页；石磊：论非法行医罪在刑法学理论上的位，载中国 刑事法杂志12022年第5期，第51～58页。 法律与医学杂志2022年第1l卷（第3期） 就是后者要求行为人出于营利的目的，而前者只要行为 是反复实施的，无论是否营利，不影响其罪名的成立。 因此，从刑法学理论上分析，本罪的主观方面也不以营 利目的作为必要条件。这恰恰与立法目的相吻合。 3.非法行医罪犯罪成心的构成要素 根据以上两点分析，结合我国刑法第14条“明知自 己的行为会发生危害社会的后果〞的规定，非法行医罪 根本犯的主观方面包含以下两点内容： （1）主观方面的认识因素。“行为人明知自己未取 得医生职业资格擅自行医会破坏医疗管理秩序，危害公 共管理秩序〞是构成该罪成心的认识因素。首先行为人 认识到自己不具有医生执业资格，即不具有国家认可 的、从事诊断、治疗的条件。其次行为人认识到没有医 生职业资格不能行医。再次行为人认识到自己擅自的 行医行为会扰乱医疗管理秩序、危害公共卫生平安。 （2）主观方面的意志因素。构成该罪成心的意志因 素是“行为人希望或放任扰乱国家医疗管理秩序、危害 公共卫生平安的结果发生〞。希望危害结果的发生就是 指行为人积极追求这种结果发生，并以此作为自己行为 的目的。比方说，行为人出于报复社会的目的，明知自 己没有医生执业资格而非法行医，扰乱医疗管理秩序。 放任危害结果的发生是指这种危害结果的发生不是行 为人实施行为所追求的目的，因此行为人对危害结果采 取了听之任之的态度。该罪在现实生活中多表现为间 接成心犯罪，即行为人处于牟利的目的非法行医，从而 放