2023年职务侵占罪法律意见书.docx

职务侵占罪法律意见书 关于职务侵占罪的法律意见书 致： 林xx侵占XX县区xx文化传播财产纠纷一案进入细致的审查和分析，现在依据国家法律、法规、司法解释及其本公司提供的相关文件和说明，出具本法律意见书，以供与你协商、谈判。 一、出具本法律意见书的法律依据 1、中国人民共和国刑法 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上的有期徒刑，可以并处没收财产。 2、中国人民共和国公司法第一百一十四条董事、监事、经理利用职权收受贿赂、其他非法收入或者侵占公司财产的，没收违法所得，责令退还公司财产，由公司给予处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。 二、关于本案的根本领实 林xx在2023年5月至8月与本公司客户合作期间侵占本公司2万3千多元人民币，犯罪事实清楚，证据确凿，并且有相关证据证明： 1、证人证言 2、银行转账记录 3、其它相关证据 三、XX县区公安机关立案标准 本罪是从全国人大常委会1995年2月28日公布实施的关于惩治违反公司法的犯罪的决定吸收为刑法具体规定的。1997年刑法第271条规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役：数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。〞 所谓利用职务上的便利，是指行为人利用自己在本单位所具有职务所产生的方便条件。对于将本单位财物非法占为己有，实践中一般表现为侵吞、盗窃、骗取等非法手段。构本钱罪，必须到达“数额较大〞的标准。根据最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定。公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5000元至1万元以上的应予追诉。这里的数额，应当累计计算。 四、最高人民法院量刑 犯本罪的，最高人民法院量刑指导意见（试行）规定： 1、构成职务侵占罪的，可以根据以下不同情形在相应的幅度内确定量刑起点： （1）到达数额较大起点的，可以在三个月拘役至一年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 （2）到达数额巨大起点的，可以在五年至六年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 2、在量刑起点的根底上，可以根据职务侵占数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。 五、关于本案的法理分析 1、犯罪主体的认定 （一）职务侵占罪的犯罪主体是特殊主体 刑法第二百七十一条第一款规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，处五年以下有期徒刑或者是拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。〞职务侵占罪的犯罪主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，而且是非国家工作人员，因而是特殊主体。具体而言，包括：①非国有公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员，包括董事、监事、经理、负责人、职工利用职务之便非法占有本单位财物，数额较大的，他们或者有特定的职务，或者从事一定的工作，可以利用职务之便或工作之便侵占单位财物而成为本罪的犯罪主体。 （二）林xx已经构成职务侵占罪的犯罪主体要件，其是公司经理 2、犯罪客体的认定 （一）职务侵占罪的客体 犯罪客体是为我国刑法所保护而被犯罪行为侵害的一定的社会关系。职务侵占罪的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。根据民法通那么第七十一条的规定，财产所有权是基于物权而形成的一种法律上的物的支配关系。从积极方面理解，表现为所有人依法 3对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利；从消极方面理解，表现为独占或排除他人干预、侵夺和妨害的权利。职务侵占罪的犯罪行为正是侵犯了公司、企业或其他单位的上述权利，而妄图取得对本单位财物的占有，收用、处分等权利。 （二）职务侵占罪的犯罪对象 是指本单位的财物。从法律属性上分析，本单位财物不仅指单位所有的财物，而且应包括单位“村有〞的财物，即本单位依照法律规定或契约约定临时管理、使用或运输的他人财物。从自然属性分析，包括动产和不动产，有形财产和无形财产。 3、客观方面的认定 （一）利用职务上的便利的认定 “利用职务上的便利〞是职务侵占罪的构成要件，通说认为，职务侵占罪中的“利用职务上的便利〞是指利用自己职务范围内的职权和地位所形成的有利条件，即经手、管理财物的便利条件。⑥或指利用自己主管、管理、经手单位财物的便利条件。⑦有的学者表述为，指利用自己在授权或委任或基于契约而从事的岗位上的具有的主管、管理或者经手本单位财物便利条件。⑧我们可以从以下两下方面来加以分析。“利用职务上的便利〞，包括：利用自己主管、分管、经手、决定或处理、经办一定事项的权力；依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的职务、岗位有关的权限；依靠、凭借权限、地位去控制、左右其他人员。 4、犯罪主观方面 4本罪在主观方面是直接成心，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。至于是否已经取得或行使了这些权利，并不影响犯罪的构成。 林xx已经是完全民事行为能力人，主观方面是直接成心。 六、结论性意见 1、结合本案证据和材料，林xx侵占本公司2万3千多元人民币，犯罪事实清楚、证据确凿；触犯了中华人民共和国刑法职务侵占罪的量刑标准，判刑大概在1年零3个月左右。 2、希望林xx看了本法律意见书，自己慎重考虑，自己的对与错，自己心里明白，应该退还XX县区xx文化传播的财务，如果退还了XX县区xx文化传播财务，本公司将不予追究你的刑事法律责任，如果你不与本公司协商解决你的问题，本公司将向XX县区公安局报案。 3、苦海无边，希望你林峰回头是岸。 XX县区xx文化传播 法务部 书法律参谋：xxx2023年9月28日 第6页 共6页